青岛新世纪国际物流有限公司与王某等侵犯商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
山东省青岛市中级人民法院（2006）青民三初字第137号、山东省高级人民法院（2007）鲁民三终字第41号判决书。
二、案件要旨
商业秘密的载体，是指以文字、数据、符号、图形、图像、声音等方式记载商业秘密的纸介质、磁介质和光盘等各类物品。作为商业秘密的承载者和表现形式，商业秘密的载体关系着企业的核心经济利益。因此，企业必须做好商业秘密载体的标识、移交、管理、使用、销毁等工作，保证商业秘密载体的安全。
三、基本案情
2003年6月12日，原告新世纪公司向海尔物流有限公司出具一份介绍被告王某从事海尔运输业务调度工作的介绍信。此后，王某先后在古镇车队、青岛市第二汽车运输公司物流分公司从事调度工作，主要负责海尔物流公司运输计划的调度。
2006年4月3日，新世纪公司与王某签订聘用协议一份，协议约定自2006年1月1日起至2006年12月31日止，甲方（新世纪公司）聘用乙方（王某）从事车辆调度工作，具体负责海尔、海信产品运输计划的派发。乙方在生产工作中必须严格遵守安全操作规程，要保证按照甲方要求完成生产任务，遵守甲方制定的符合法律、法规规定的劳动纪律和规章制度，保守甲方的商业秘密。
2006年6月5日，王某与新世纪公司办理了交接手续，不再为新世纪公司工作。
2005年、2006年，新世纪公司分别与海尔物流公司各签订了一份货运合同，约定后者委托新世纪公司运输相关货物，并约定了相关的货运线路，价格为“执行双方招标价”。上述两份合同均为海尔物流公司制作的格式合同。
2006年3月29日，新世纪公司与青岛海信营销有限公司、青岛中远物流仓储配送有限公司签订运输合同一份，由新世纪公司在青岛中远物流仓储配送有限公司管理下为青岛海信营销有限公司承运货物。
2006年4月21日，由被告王某担任法定代表人的被告启航公司经工商核准成立。同年6月7日，启航公司与海尔物流公司签订货运合同一份，约定后者委托启航公司运输相关货物，合同期限为3个月，货运线路为北京。该合同与新世纪公司和海尔物流公司所签订的合同一样，均为海尔物流公司制作的格式合同。2006年5月至9月，启航公司为海尔物流公司进行的运输总量为124车次。
后新世纪公司以王某、启航公司侵犯其商业秘密为由向青岛市中级人民法院提起诉讼。一审中，新世纪公司主张其商业秘密为：其公司设计的流程操作模式、运输计划以及车辆信息。其所主张的车辆信息系指与其具有合作关系的营运车辆，并提交了王某在其公司担任调度时签字的新世纪公司运输工作单十张。新世纪公司承认营运车辆与其不存在隶属、挂靠关系，而是属于事实上的合作关系。
四、法院审理
青岛市中级人民法院经审理后认为，当事人主张其技术信息、经营信息构成商业秘密，应当首先明确自己商业秘密的保护范围。根据新世纪公司主张，其商业秘密的保护范围为其承运海尔公司和海信公司产品的运输计划以及其掌握的营运车辆信息。
关于新世纪公司主张的“承运海尔公司产品的运输计划”，新世纪公司没有提出其为海尔物流公司进行货物运输所制定的运输计划的文本或其他物质载体，其所主张的运输计划实质上应属于商业秘密中的客户名单，即新世纪公司与海尔物流公司之间特定的、不为公众所知悉的交易方式。但对此，新世纪公司仅提供了其与海尔物流公司签订的合同（均为海尔物流公司单方制作的格式合同），且2006年合同中价格约定为“执行双方招标价”，这说明新世纪公司是通过招投标方式与海尔物流公司签订合同，而海尔物流公司在青岛同行业内应属于被广为知悉的大公司，故该客户名单因缺乏秘密性不能作为商业秘密保护。
关于新世纪公司主张的“承运海信公司产品的运输计划”，因其并没有提交证据证明王某和启航公司从事了海信公司产品的运输，因此，法院对于其所主张的该经营信息是否构成商业秘密不予审理。
最后，关于新世纪公司所主张的“营运车辆信息”，新世纪公司未能证明其在诉状中所称的王某“擅自披露在新世纪公司工作中掌握的海尔、海信产品运输计划的经营信息给启航公司经营使用”的主张；而对于其所主张的“车辆信息”，实质上亦为经营信息中的客户名单。由于新世纪公司所主张的营运车辆与其仅存在事实上的合作关系，且对于该主张也没有任何证据予以证实，其所提供的“运输工作单”仅能说明这些营运车辆曾为其公司从事过运输工作，并不能说明双方存在长期的合作关系，或上述营运车辆只为其一家公司提供运输服务。故在新世纪公司不能证明其与有关营运车辆存在特定、唯一的合作关系的情况下，这些车辆选择为其他物流公司提供运输服务属于正常、公开的市场经营行为，故新世纪公司主张的该经营信息因缺乏秘密性，不构成商业秘密。
综上，由于新世纪公司不能证明其主张的经营信息构成《反不正当竞争法》所规定的商业秘密，其要求保护商业秘密的诉讼请求不能成立。法院判决驳回了新世纪公司的诉讼请求。
判决后，新世纪公司不服，向山东省高院提起上诉，请求撤销原判，支持其诉讼请求并判令王某和启航公司承担诉讼费用，其主要理由为：原审判决认定上诉人主张的承运海尔公司产品的运输计划和营运车辆信息均不具有秘密性，不构成商业秘密是错误的；上诉人与海尔物流公司签订的运输合同中线路及运费价格属于招投标信息中的标底和标书内容，被上诉人王某利用其掌握的该秘密信息，使启航公司顺利取得了承运权，构成侵权；王某、启航公司未提供从其他渠道合法获取上诉人主张的商业秘密的证据。
在二审庭审中，上诉人新世纪公司主张其商业秘密除包括一审中主张的承运海尔公司产品的运输计划和营运车辆信息外，还包括其招投标信息，而标底和标书内容具体是指新世纪公司与海尔物流公司签订的运输合同中的线路及运费标准。
山东省高院经审理后，对事实的认定与原审法院一致。法院认为：根据《反不正当竞争法》第十条，当事人主张其技术、经营信息构成商业秘密，须对其信息符合商业秘密的构成要件，即秘密性、价值性（实用性）及经权利人采取了保密措施进行举证。本案中，上诉人新世纪公司应证明其所主张的承运海尔公司产品的运输计划、招投标信息及营运车辆信息构成商业秘密进行举证。
一、关于“承运海尔公司产品的运输计划及招投标信息”是否构成商业秘密的问题。由于新世纪公司不能提供其主张的属于商业秘密的信息的具体内容、范围及载体，只提交了其与海尔物流公司签订的货物运输合同，并明确其主张的招投标信息即指上述合同中的线路及运费价格。但从上述货运合同中“执行双方招标价”的约定及新世纪公司关于合同中的线路及运费价格即是其招投标信息的主张，表明上述合同是新世纪公司通过招投标方式与海尔物流公司签订的，而通过招投标方式签订的合同是在招投标程序结束后才签订的，合同中的线路和运费价格在开标时对于投标方均是公开的。同时，由于合同文本也为海尔物流公司单方制作的格式合同，故各中标者与海尔物流公司签订的合同除线路、运费标准不同外，其他内容均基本相同。因此，新世纪公司主张其与海尔物流公司签订的货物运输合同及合同中的线路及运费价格具有秘密性依据不足。此外，就保密措施而言，新世纪公司在与王某签订的聘用协议中约定的保密条款并未明确约定其要求王某保守的商业秘密的具体内容、范围，也未提交证据证明其对上述运输合同采取了合理的保密措施。因此，新世纪公司关于其采取了适当的保密措施的主张亦不能成立。综上，新世纪公司主张的其承运海尔公司产品的运输计划及招投标信息均不符合商业秘密的构成要件，不能作为商业秘密予以保护。 二、新世纪公司主张其营运车辆信息是指与其有合作关系的营运车辆的相关信息，包括车号、联系人及联系方式、车辆状况、承载能力、资信情况等，性质上属于客户名单。但新世纪公司即不能提交证据证明其主张的营运车辆与其存在长期稳定的合作关系，也不能证明上述营运车辆信息从公开渠道难以获得，其为收集上述营运车辆信息付出了相应的努力或对价。且新世纪公司也未提交证据证明其对上述营运车辆信息采取了适当的保密措施。故新世纪公司主张的营运车辆信息亦不符合商业秘密的构成要件，其上诉理由不成立。
综上所述，山东省高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。
五、律师点评
本案中，新世纪公司主张其相关的货物运输计划、客户名单等为其商业秘密，却不能提供其主张的属于商业秘密信息的具体内容、范围及载体的相关证据，最终被法院认定为商业秘密不存在而驳回了诉讼。那么，什么是商业秘密的载体，对于商业秘密的载体，企业又该采取哪些措施予以管理和保护呢？
商业秘密的载体，是指以文字、数据、符号、图形、图像、声音等方式记载商业秘密的纸介质、磁介质（包括计算机硬盘、软盘、U盘、移动硬盘、磁带、录像带等）和光盘等各类物品，也就是商业秘密的表现形式。对于商业秘密载体的管理保护措施，大致可分为以下五个方面：
第一，企业的商业秘密管理委员会（或管理层）在完成定密工作，确定了商业秘密的范围、内容、知悉人员等事宜后，必须对商业秘密的载体加以标识，以起到告知、警示的作用。具体标识的符号等信息，因根据对商业秘密的定密工作展开，根据密级的不同在载体上标识不同的信息。
第二，商业秘密管理委员会应根据商业秘密定密的具体情况，按照商业秘密的作用、密级、接触人员的范围等不同标准，将商业秘密载体交给不同的管理人员，如财务室、生产车间、数据库等处，均应安置专门的商业秘密管理人员，由这些人员负责本重点区域内的商业秘密载体的管理、安全工作。在移交载体的过程中，须由相关管理人员填写《商业秘密信息表》、《商业秘密载体移交记录》等表格、文件。
第三，商业秘密载体的移交工作完成后，则具体就由各区域的商业秘密管理人员进行保管。管理人员须将载体存放在安全保密的场所，如设置专门放置商业秘密文件、资料的保险柜等。对于储存有商业秘密文档、数据的计算机，应采取不联网、设开机密码、文档密码等措施加以保密。
第四，商业秘密载体的使用可分为查阅、复制和借阅三种。查阅商业秘密载体的，须在管理员的监督下在商业秘密的保管场所进行，查阅人须填写查阅记录，同时不得进行摘抄、复制；须复制商业秘密载体内容的，应当经商业秘密管理委员会批准，填写复制记录，明确复制的范围、数量，并且须在载体管理员的监督下完成复制工作；须借阅商业秘密载体的，应当经商业秘密管理委员会的许可、批准，在商业秘密管理员的监督下填写借阅记录，调取经许可借阅出的商业秘密载体，并应在规定的期限内予以归还。
查阅、复制或借阅了商业秘密载体的员工，应注意做好保密工作，严禁扩大知密人员的范围。一经发现有泄密行为，企业应立即采取相应的措施，并对泄密人员进行处罚。
第五，商业秘密载体管理员应经常对相关载体、设备进行清点、整理和维护。取得新的商业秘密载体的，应及时做好登记、归档工作；收到商业秘密管理委员会予以销毁相关载体的通知的，管理员也应及时进行销毁，销毁方式应彻底、完全，保证相关信息无法再通过工具还原。同时，销毁工作原则上应由两人共同完成，完毕后，应对现场进行清理，并填写销毁记录。
商业秘密载体是商业秘密的承载者，一旦流入不法分子的手中，对企业的打击可以说是毁灭性的。因此，企业必须做好商业秘密载体的管理、保密工作，保证自己核心经济利益的安全。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
扬州市县乡河道疏浚工程（碧水工程）项目及资金管理实施细则
江苏省扬州市人民政府
关于转发《扬州市县乡河道疏竣工程（碧水工程）项目及资金管理实施细则》的通知(扬府办发〔2003〕101号)
关于转发《扬州市县乡河道疏竣工程（碧水工程）项目及资金管理实施细则》的通知
各县（市、区）人民政府，市各有关部门：
经市政府研究同意，现将《扬州市县乡河道疏浚工程（碧水工程）项目及资金管理实施细则》转发给你们，希各地结合实际，认真贯彻落实，确保目标任务的圆满完成。
二OO三年八月十四日
扬州市县乡河道疏浚工程（碧水工程）项目及资金管理实施细则
第一章 总则
第一条为加快我县乡河道疏浚步伐，恢复提高县乡河道（包括渠道）抗旱排涝标准，加强水资源的优化配置和保护利用，大力改善城乡水环境，根据省政府“农村五件实事”工作会议精神和市委、市政府“农民人均增收千元、全面奔小康”计划的要求，决定自2003年至2007年用5年时间实施以县乡河道疏浚为主要内容的“碧水工程”。结合我市实际和省财政厅、水利厅的有关规定与要求，制定本实施细则。
第二条县乡河道疏浚工程项目是指列入省《2003-2007年县乡河道疏浚规划》（以下简称《规划》），并经市水利、财政部门批准实施的县乡河道疏浚工程项目。
第三条县乡河道疏浚工程项目实行统一规划，分年实施，集中治理，统一验收。坚持国家投入为引导，多渠道、多层次筹集资金的投入机制；做到管理规范，运作有序，监督有力，奖励先进，保证实现预期效益和目标。
第二章 项目建设与管理
第四条组织领导。按照统一领导、分级组织的管理原则，县(市、区)、乡(镇)均应成立以行政首长为组长，水利、财政、国土、农工办等部门负责人组成的县乡河道疏浚工程领导小组，负责组织协调。水利部门负责项目的实施与管理，财政部门负责资金的筹集与监督，其它各有关部门各负其责，密切配合。
第五条治理目标。以水利现代化建设总揽全局，以恢复提高县乡河道引排能力为目标，着力改善我市农村水环境、人居环境和投资环境，提高城乡防洪保安能力和农田引排标准，实现社会和经济的可持续发展。
第六条治理原则。一是效益优先的原则，坚持按《规划》择优选项，先急后缓、集中投入、综合治理。每条县级河道连续治理期限不得超过2年，每条乡级河道不得超过1年，乡级河道与其所属县级河道同步实施，河道沿线水工建筑物的维修改造与河道整治同步进行。二是分级负担、分级管理的原则，坚持谁受益谁负担，谁经营谁管理，落实河道治理的主体。三是建管并重的原则，坚持在抓好河道疏浚的同时，落实长效管理措施。四是综合治理的原则，坚持一水多用，一土多用，做到浚河与堤防建设、水环境整治、土地复垦、村镇建设、城乡道路、绿化造林和乡镇开发园区建设相结合，改善人居和投资环境。
第七条年度计划的编报。各县（市、区）根据《规划》，结合城乡水环境整治的要求制定年度工程计划，按照《江苏省农村水利和水土保持补助管理办法》的要求编制项目可行性研究报告，并于每年9月底前由各县（市、区）水利(务)局、财政局联合上报市水利局、财政局。
第八条年度计划的审批。年度计划必须符合《规划》。市水利、财政局组织对各县（市、区）上报的项目计划及可研报告进行审查，汇总后联文报省水利厅、财政厅。省水利厅、财政厅联合批复年度实施计划，核定工程项目、工程量、总投入及省级补助资金。市水利局、财政局按照省下达计划批复各县（市、区）年度实施计划，核定工程项目、工程量、总投入及省市补助资金，同时抄送省水利厅、财政厅备案。市水利局批复各县工程实施方案，抄送省水利厅备案。
年度计划和实施方案批复后，各地不得擅自调整，如确需调整，必须报市原审批部门批准。
各县（市、区）按旬将河道疏浚实施进度、项目资金使用情况，按规定表式从网上报市水利局、财政局。
第九条施工管理。各县（市、区）加强项目实施的监督管理，建立健全项目管理责任制。明确专人负责工程建设管理、严把工程质量关。积极采取市场化运作方式，推广机械化施工，重大工程项目应推行项目法人制、招投标制和工程监理制。
第十条运行管理。按照有关法律、法规、政策的规定，根据河道整治与管理的实际需要，进行河道工程用地和管理范围的划地、确权、定界，深化产权制度改革，做到责权利相统一。多方落实管理经费，建立健全管理组织，明确管理责任主体，实行长效管理，建立起河道正常清淤清障清杂的良性运行机制。
第三章 资金使用与管理
第十一条资金筹集。县乡河道疏浚是公益性工程，责任主体是县、乡人民政府，各地应多渠道筹集资金，保证河道疏浚工程的所需经费。省、市对县乡河道疏浚工程按照土方工程量进行综合补助，并适当向县级河道倾斜。省级补助标准0.4～0.5元/立方米，市级补助标准0.3元/立方米，市级配套部分由财政、国土在土地复垦资金中统筹。县（市、区）财政在预算中安排补助资金，加大资金保障力度，标准由各地自定，原则上不低于0.4元/立方米，乡(镇)政府应视财力安排一定比例。鼓励和引导农村集体经济组织和群众采取“一事一议”的办法足额筹集。同时，拓宽投融资渠道，采取经营权、冠名权拍卖等形式，筹集资金。
第十二条资金使用。省、市级补助资金主要用于河道疏浚土方工程，包括排水费、机械施工费及沿线水工建筑物的维修改造等补助费用。县级项目管理费由各县（市、区）同级财政考虑，不得在省市财政补助资金中提取。
第十三条资金管理。县乡河道省市补助资金的管理，依据《江苏省财政农业专项资金报帐制管理办法》的有关规定，由市水利、财政部门按批准的实施计划下达，实行项目管理。各县(市、区)水利部门要加强对补助资金的使用管理，严格核实工程数量，落实到具体项目，充分发挥补助资金的使用效益。财政部门要加强资金的监督管理，严禁挪用、截留和抵扣。对建设项目资金拨付使用不规范、配套资金不落实的将停拨省市补助资金。按省水利厅、财政厅统一规定，省市补助资金实行以奖代补的办法，资金在省、市验收合格后下达。
第四章 竣工验收
第十四条各县（市、区）要在次年6月底前完成自查验收工作，并完成竣工验收报告、财务决算报告及相关验收材料。
市水利、财政部门将在县（市、区）自验基础上，于7月底前组织完成市级验收，拿出市级验收意见，并报请省级验收。
第十五条验收依据。坚持统一验收、分级负责的原则，按《规划》、年度计划和工程项目审批文件、旬月进度表等进行验收。
第十六条验收内容。验收资料（各级审批文件、资金到位凭证、竣工决算及审计报告等）是否齐全、规范；是否符合总体规划、分年实施计划的要求；自筹和各级补助资金是否及时全部到位、有无挪用和违反规定使用情况等；管理人员、管理经费及管理措施是否落实，是否及时办理产权登记或移交手续；工程效益是否达到设计要求。
第五章 奖惩
第十七条年度项目计划必须符合县乡河道疏浚规划。省市组织抽查各县（市、区）上报土方数，对抽查核实土方数误差超出10%的县（市、区），除相应扣减年度计划外，同时削减年度省市级资金补助。
第十八条各县（市、区）年度计划的完成情况将作为下一年度安排省市投入资金的主要依据。并按照验收结果，对未完成计划任务、工程标准低、管护措施不落实、治理成效差的县（市、区），扣减下年度计划和省市级资金补助。
第十九条市将每年对各县（市、区）年度工程的组织领导、工程建设、工程管理、资金筹集等方面进行百分考核（考核标准另发），评出县、乡先进单位及先进个人。
第六章 附则
第二十条本实施细则由市水利局、财政局负责解释。
第二十一条本实施细则自颁布之日起执行。
扬州市人民政府办公室
2003年8月14日印发
