宁夏回族自治区实施《中华人民共和国文物保护法》办法
宁夏回族自治区人大常委会
宁夏回族自治区人民代表大会常务委员会公告
第三十八号
《宁夏回族自治区实施〈中华人民共和国文物法〉办法》已由宁夏回族自治区第九届人民代表大会常务委员会第二十五次会议于2006年11月30日通过，现予公布。自2007年1月1日起施行。
宁夏回族自治区人民代表大会常务委员会
2006年11月30日
宁夏回族自治区实施《中华人民共和国文物保护法》办法
（2006年11月30日宁夏回族自治区第九届人民代表大会常务委员会第二十五次会议通过）
第一章 总 则
第一条 为了加强对文物的保护、利用和管理，根据《中华人民共和国文物保护法》、《中华人民共和国文物保护法实施条例》的规定，结合自治区实际，制定本办法。
第二条 本自治区行政区域内的文物和具有科学价值的古脊椎动物化石、古植物化石、古人类化石、地震遗址的保护、利用和管理，适用本办法。
第三条 各级人民政府负责本行政区域内的文物保护工作。
县级以上人民政府文物行政主管部门对本行政区域内的文物保护实施监督管理。
建设、国土资源、工商、公安、发展改革、旅游、宗教、环保、林业、海关等部门在各自的职责范围内，做好有关的文物保护工作。
第四条 县级以上人民政府应当将文物保护事业纳入本级国民经济和社会发展规划、土地利用总体规划和城乡建设规划，将文物保护事业所需经费列入本级财政预算。
第五条 自治区境内地下、内水中遗存的一切文物，属于国家所有。
文物工作贯彻保护为主、抢救第一、合理利用、加强管理的方针。
第六条 各级人民政府应当对下列文物实行重点保护：
(一) 长城、岩画、石窟寺、大型古文化遗址、古脊椎动物化石遗址、古植物化石遗址、古墓葬、古建筑；
(二) 珍贵馆藏文物；
(三) 有重大纪念意义的革命历史文物；
(四) 其他需要重点保护的文物。
第七条 一切机关、组织和个人都有依法保护文物的义务。
鼓励公民、法人和其他组织参与文物保护工作，捐助文物保护事业。
第八条 对在文物保护工作中取得显著成绩的单位和个人，由县级以上人民政府给予表彰、奖励。
第二章 不可移动文物
第九条 不可移动文物实行原址保护原则。未经依法批准，不得迁移、拆除不可移动文物。
修缮、保养、迁移、使用不可移动文物，不得改变不可移动文物原状。
第十条 文物保护工程施工，应当按照文物行政主管部门批准的工程设计方案进行；需要变更已批准的工程设计方案的，必须经原批准部门批准。
第十一条 对新发现的不可移动文物，县级以上人民政府应当根据文物保护工作的需要，对土地利用总体规划和城乡建设规划作出适当的修改、调整。
第十二条 自治区文物行政主管部门负责组织制定全国重点文物保护单位和自治区级文物保护单位的具体保护措施，并公告施行。
设区的市、县（市、区）文物行政主管部门负责组织制定市、县级文物保护单位的具体保护措施，并公告施行。
尚未公布为文物保护单位的不可移动文物，由所在地县（市、区）文物行政主管部门组织调查，对其名称、类别、位置、范围等予以登记、录像，建立档案，并制定具体的保护措施。
第十三条 文物保护单位保护范围内的非文物建筑物和构筑物，危害文物保护单位安全、破坏或者影响文物保护单位历史风貌的，应当拆除或者改造。拆除、改造费用按照文物保护单位级别由相关人民政府解决；非文物建筑物和构筑物属于违法建筑的，拆除费用由违法行为人承担。
第十四条 在文物保护单位的保护范围内和建设控制地带内，禁止从事下列活动：
（一）存放易燃、易爆、有毒和放射性、腐蚀性危险物品；
（二）采石、采矿、毁林、开荒、挖掘、取土、射击、狩猎；
（三）排放废水、废气、废渣和其他污染物；
（四）其他可能影响文物保护单位安全及其环境的活动。
第十五条 在文物保护单位建设控制地带内修建的建筑物或者构筑物，其形式、高度、体量、色调等必须与文物保护单位周围的环境风貌相协调。其设计方案应当征得同级文物行政主管部门的同意，并报同级规划部门批准。
第十六条 被列为旅游景点的文物保护单位，由文物行政主管部门指导具体管理部门制定保护方案；保护方案由文物保护单位的管理者负责实施。
被列为旅游景点的文物保护单位，其管理者应当将门票收入中不低于20%的资金专户储存，专门用于文物保护单位本体的修缮和保养，并将年度提取的资金数额和使用情况通报文物行政主管部门和财政部门，接受文物行政主管部门和财政部门的监督检查。
第十七条 宗教活动场所经依法批准为文物保护单位的，由管理该宗教活动场所的宗教组织负责对其进行修缮、保养和安全管理，并应当遵守文物保护法律法规的规定，接受文物行政主管部门和宗教事务管理部门的指导和监督。
第三章 考古发掘
第十八条 进行大、中型工程建设的，建设单位在取得项目选址意见书后，应当报请自治区文物行政主管部门在工程范围内有可能埋藏文物的地方进行考古调查、勘探。自治区文物行政主管部门应当在接到申请之日起30个工作日内，组织从事考古发掘的单位完成考古调查、勘探，并作出考古调查、勘探结果处理意见书。建设行政部门应当根据考古调查、勘探结果处理意见书，依法办理建设工程相关审批手续。
第十九条 在被确认有埋藏文物的地方进行工程建设的，自治区文物行政主管部门应当在开工前与建设单位签订文物保护责任书，确定文物保护责任人。
第二十条 在日常生产生活中发现文物或者工程建设单位、工程施工人员在施工过程中发现文物的，应当立即报告文物行政主管部门。对急需抢救的文物，文物行政主管部门应当立即采取抢救措施；对需要进一步勘探、发掘的，依法报请自治区文物行政主管部门组织勘探、发掘；对已被哄抢、私分、藏匿的文物，应当立即向公安机关报告并协助公安机关及时追回。
第二十一条 在被确认有埋藏文物的地方进行考古发掘的，由自治区文物行政主管部门组织；需要实施原址保护的，建设工程规划应当进行调整或者另行选址。
考古调查、发掘中的重要发现未经自治区文物行政主管部门同意的，不得对外公布。
第二十二条 考古发掘工作结束后，文物行政主管部门应当及时将处理意见书面通知建设单位。发现重要遗迹需要实施原址保护的，建设行政主管部门应当责成建设单位及时调整工程设计、建设方案。
第四章 馆藏文物
第二十三条 文物收藏单位应当建立和落实文物安全责任制度。
不具备收藏珍贵文物条件的文物收藏单位收藏一、二级珍贵文物的，由自治区文物行政主管部门指定的文物收藏单位代为收藏。
文物收藏单位与代收藏单位的权利和义务由双方依法约定。
第二十四条 自治区文物行政主管部门应当组织文物专家对文物收藏单位收藏的文物进行鉴定。参与鉴定的专家不得少于三人。
第二十五条 博物馆、图书馆和其他文物收藏单位应当建立总帐、分类帐、卡片和档案，并建立馆藏文物核查制度，对馆藏文物定期进行检查。
未经文物行政主管部门批准，任何单位或者个人不得调取馆藏文物。
文物收藏单位应当将文物档案报同级文物行政主管部门备案。
第二十六条 国有文物收藏单位的法定代表人、文物库房保管员工作变动时，应当按照馆藏文物档案移交馆藏文物，并经文物行政主管部门确认。
第二十七条 国有文物收藏单位应当将其收藏的文物或者图片资料向社会开放。
国有文物收藏单位展览文物，应当向老年人、残疾人、在校学生、现役军人免费开放。
第五章 文物流通和利用
第二十八条 文物收藏单位以外的公民、法人和其他组织，可以通过继承或者接受赠予等合法方式取得文物，其收藏的文物可以依法流通，但法律、行政法规禁止流通的文物除外。
第二十九条 文物行政主管部门应当加强对文物市场的监督检查，对违法进行交易的文物予以先行登记保存，并移送工商行政管理部门、公安机关依法处理。
第三十条 文物商店、拍卖企业销售、拍卖文物的，应当在销售、拍卖前30日内，向自治区文物行政主管部门提交申请资料。自治区文物行政主管部门自接到申请之日起20日内，依据《中华人民共和国文物保护法》第五十六条的规定，作出审核决定。
文物商店和拍卖企业不得销售、拍卖未经审核或者超出核准范围的文物。
第三十一条 允许文物商店销售的文物，应当粘贴自治区文物行政主管部门制作的标识。
文物商店不得剥除、更换、挪用、损毁或者伪造文物行政主管部门粘贴在允许销售的文物上的标识。
第三十二条 文物商店购买、销售的文物和拍卖企业拍卖的文物，应当按照国家有关规定作出记录，并于购买、销售或者拍卖之日起60日内，向自治区文物行政主管部门备案。
第三十三条 民办博物馆收藏、保管、利用文物的，应当遵守文物法律、法规的有关规定，并接受文物行政主管部门的监督检查。
第三十四条 为制作商业性出版物、音像制品或者进行其他商业性活动，需要拍摄文物保护单位或者将文物保护单位作为活动场地的，根据文物保护单位的级别，由文物保护单位的管理者报经相关的文物行政主管部门同意。拍摄单位或者活动举办者应当按规定支付费用。
文物保护单位的管理者应当与拍摄单位或者活动举办者签订文物保护单位安全责任书。
第六章 法律责任
第三十五条 违反本办法第九条、第十条、第十五条规定，有下列行为之一的，由县级以上人民政府文物行政主管部门责令改正；造成严重后果的，处五万元以上五十万元以下的罚款：
（一）擅自迁移、拆除不可移动文物的；
（二）因修缮、保养、迁移、使用不可移动文物，改变不可移动文物原状的；
（三）擅自变更已批准的不可移动文物保护工程设计方案施工的；
（四）在文物保护单位建设控制地带内修建的建筑物或者构筑物，其工程设计方案未经文物行政主管部门的同意、报规划部门批准，对文物保护单位的历史风貌造成破坏的。
第三十六条 违反本办法，有第十四条规定行为之一的，由公安、国土、环保、林业等部门依法予以处罚
第三十七条 违反本办法第十八条规定，建设单位未经文物考古调查、勘探或者发掘擅自开工建设的，由自治区文物行政主管部门责令改正，拒不改正的，处一万元以上十万元以下的罚款；造成文物灭失、损毁的，依法承担赔偿责任。
第三十八条 违反本办法第二十五条第二款规定，未经批准擅自调取馆藏文物的，由县级以上人民政府文物行政主管部门责令改正。
违反本办法第二十六条规定，未按照馆藏文物档案移交馆藏文物，或者所移交的馆藏文物与馆藏文物档案不符的，由县级以上人民政府文物行政主管部门责令改正，可以并处二万元以下的罚款；造成文物灭失、损毁的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十九条 违反本办法第三十条第二款规定，文物商店、文物拍卖企业未经审核或者超出核准范围销售、拍卖文物的，由工商行政管理部门没收违法所得、非法经营的文物；违法经营额五万元以上的，并处违法经营额一倍以上三倍以下的罚款；违法经营额不足五万元的，并处五千元以上五万元以下的罚款；情节严重的，由原发证机关吊销许可证书。
第四十条 违反本办法第三十一条第二款规定，文物商店剥除、更换、挪用、损毁或者伪造文物标识的，由县级以上人民政府文物行政主管部门给予警告，责令改正；有违法所得的，没收违法所得，并处三千元以上三万元以下的罚款。
第四十一条 违反本条例第三十四条第一款的规定，拍摄单位或者活动举办单位未经文物行政主管部门同意，擅自拍摄或者利用文物保护单位的，由主管的文物行政主管部门责令改正，收缴非法录制品或者没收违法所得，并处二千元以上二万元以下的罚款。
第四十二条 上级人民政府对下级人民政府不履行文物保护职责的，应当责令改正；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。
文物行政主管部门和其他有关部门的工作人员，在文物保护工作中玩忽职守，滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十三条 当事人对行政机关做出的行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
第七章 附 则
第四十四条 本办法自2007年1月1日起施行。1989年10月27日自治区第六届人民代表大会常务委员会第九次会议通过的《宁夏回族自治区文物保护条例》同时废止。
脑死亡与我国刑法中的几种犯罪
刘长秋 杨玉娣 谭家宝
（200020 上海社会科学院法学研究所；200433 上海科技管理学校；264635 烟台大学法学院）
脑死亡（brain death）是指原发于脑组织严重外伤或脑的原发性疾病，致使脑的功能不可逆转地停止，最终导致的人体死亡。脑死亡与心跳、呼吸停止一样，是人的生命现象的终止，是个体死亡的一种类型。当前，随着现代生命科学技术发展所带来的人们生命观念的日益理性化，越来越多的人开始接受了脑死亡这一相对更为科学和准确的死亡概念，不少国家甚至还专门制定了本国的脑死亡法。当前，我国理论界也有很多人建议我国制定脑死亡法，而立法实务部门也已经开始了制定该类立法的准备工作，我国的脑死亡法呼之欲出。在这种情况下，上海、武汉等一些地方的医疗单位中相继开始了以脑死亡标准来判定人死亡的医疗操作实践，仅2003年下半年，我国就发生过多起脑死亡判定的医学操作。
应该说，接受脑死亡概念并在我国医疗实践中推行脑死亡操作可以避免对那些事实上已经不可能再恢复生命的患者继续救治，有利于节约我国极其有限的医疗卫生资源，也有利于人们更为科学和理性地看待死亡，并有利于使脑死者捐献器官合法化从而提高器官移植的成功率。然而，由于还没有明确的脑死亡法来加以规范，我们很难保证医疗操作中的脑死亡操作不会被滥用。例如，为了救治急需供体器官进行器官移植手术的患者，医生可能会偷取事实上并非脑死者的植物人的器官用于器官移植，甚至可能会在精神病人家属的同意下强制摘取精神病人的器官用于救治该精神病人的亲属……。这就需要立法尤其是对违法犯罪行为最具有威慑与防范功能的刑法介入对脑死亡医疗操作的规制。目前，由于我国立法还没有从整体上认同并确立脑死亡，因此，我国现行刑法中还没有关于脑死亡问题的直接规定，但现行刑法对某些犯罪的规定却可以直接适用于脑死亡。例如，现行刑法对医疗事故罪的规定，对杀人罪的规定以及关于侮辱、盗窃尸体罪的规定等等。在当前我国医疗操作实践中已经出现脑死亡判定操作而刑法又没有规定专门的脑死亡犯罪的情况下，现行刑法可以以何种罪名介入对脑死亡医疗操作的规范呢？这显然是司法实务界应当关心和重视的一个重要现实问题！本文拟就我国现行刑法中可以适用于脑死亡的几种主要犯罪加以介绍和分析，以便为司法部门具体从事脑死亡司法提供建议参考。
一、脑死亡与刑法中的医疗事故罪
（一）医疗事故罪的概念及构成
医疗事故罪，是指医务人员由于严重不负责任，造成就诊人员重伤或死亡的行为。医疗事故罪由以下四个方面的要件构成：（1）医疗事故罪的主体是医务人员，即卫生技术人员，是指经过医药院校教育或经各级卫生部门培训后从事医疗实践工作的人员，这是一类特殊主体。（2）医疗事故罪的主观方面是过失。医疗事故罪的主观方面只有过失一种情况，故意不构成本罪。这一点，无论是在医务界还是在刑法学界都已经得到了认同。（3）医疗事故罪在客观方面表现为严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人人体健康的行为。具体来说，包括以下方面：其一是医务人员在诊疗护理中有严重不负责的行为，如用错药物、擅离职守、报错病情等；其二是行为人的严重不负责行为任造成就诊人死亡或严重损害就诊人健康的结果；其三是医务人员的严重不负责任行为与就诊人死亡或健康严重受损的结果之间具有刑法上的因果关系。（4）医疗事故罪所侵犯的客体是就诊人的生命健康和医疗单位的正常管理活动，即医疗事故罪所侵犯的客体是一种复杂客体。
（二）脑死亡操作中的医疗事故
医疗事故是指医务人员因违反规章制度、诊疗护理常规等失职行为所导致的事故，其后果是造成病员死亡、残疾、组织器官损伤导致功能障碍。医疗事故并不一定构成医疗事故罪，但医疗事故罪却需要以构成医疗事故为前提要件。医疗实践中，并不是任何有关脑死亡的医疗失误都可以被认定为是医疗事故的。一种脑死亡操作的失误行为能否被认定为医疗事故，应当从两个方面来加以考虑。具体来说：
首先，应看医师或医疗单位有无过错。具体来说，应看医师或医疗单位是否违反了相关规定或者是否在技术等方面存在过失。进行脑死亡判定操作，应当具备法定条件，按照法定程序进行。从国外脑死亡法的规定来看，脑死亡判定操作一般应遵循以下程序进行：（1）脑死亡判定操作必须出于当事人的自愿。一般应由本人以书面形式作出同意进行脑死亡判定的表示。在本人不具备行为能力而不能为意思表示时，如接受脑死亡判定的当事人是未成年人，可以由其最近亲属用书面形式表示同意。在无法以书面形式表示同意的情况下，也可以口头表示，但应有至少两个或两个以上的证人在场。（2）脑死亡判定操作必须在法律或医疗操作规章规定的症状出现之后进行。具体而言，脑死亡判定操作必须在患者已经陷入深度昏迷，长时间未苏醒，而脑功能已呈现出明显的不可逆转的衰退症状时，才可以进行。任何医师不得提前对患者进行脑死亡判定操作。（3）实施脑死亡判定操作的医师必须获得卫生行政部门颁发的相应资格证书，而组织实施脑死亡判定操作的医疗单位也须获得相应的资格证书。通常，如果医师及当事医疗单位遵循了脑死亡判定操作的法定条件，也不存在其他过失，就不能认定为医疗事故而要求医疗单位负责。但如果医师及当事医疗单位存在过错，如：不征求病人意见而擅自进行脑死亡判定操作，不具备相应资格而实施脑死亡判定以及在患者脑功能还相对较好的情况下提前进行脑死亡判定等等，因此而导致病人死亡或导致其他严重后果的，应当认定为医疗事故，当事的医疗单位与医师应当承担相应的责任。
其次，还要看医师及医疗单位的过错与不良后果之间是否存在因果关系。有时候，医师的过失是导致不良后果发生的主要原因。例如，由于医疗单位未很好地保管脑死亡判定的仪器设备，导致医师在脑死亡判定操作过程中，因仪器发生故障而引发错误判定的，就极有可能会导致不良后果的发生。但在很多情况下，医师可能只存在轻微的过错甚或根本无过错，在这种情况下，只要医师或当事医疗单位尽到了法定的义务，就不能认定为医疗事故，更不能对相关责任人定以医疗事故罪。
（三）与脑死亡有关的医疗事故罪
与脑死亡有关的医疗事故罪主要有以下几个方面的具体表现：（1）违反医疗诊治技术操作常规，造成脑伤病就诊者死亡或者身体健康受到严重损坏的。（2）脑伤病人需要进行必要的化验和病理检查，但工作人员推诿搪塞，以致严重影响临床救治，延误抢救时机，造成严重不良后果的。（3）在救治脑伤病患者的过程中，检验人员定错血型，手术过程中输血时造成患者死亡或严重损害其健康的不良后果的。（4）在救治脑伤病患者的手术进行后不久，尚需特别护理期间，护理人员工作不负责任，观察病情不细致，不按时巡视病房，病情发生变化时发现不及时，造成脑伤病患者脑死亡的。（5）护理人员擅离职守，工作失职，直接影响对脑伤病患者的治疗与护理，造成其脑死亡或健康严重受损的。（6）在进行救治脑伤病患者的手术过程中，误将纱布、医疗器械等遗留在受术者体内或伤口内，造成其死亡或健康受到不可逆转的严重损害的。（7）在对脑伤病患者施行救治手术过程中，抢救药品准备有误，延误抢救时机，造成患者脑死亡的。（8）进行救治脑伤病患者的手术过程中错用麻醉药物，造成患者脑死亡或严重伤害的。
以上行为都是医疗事故罪在脑死亡方面的具体体现。对于这些行为，只要危害后果一经产生，即构成医疗事故罪，应当依照我国刑法第335条规定的医疗事故罪加以定罪处刑。
二、脑死亡与刑法中的非法行医罪
（一）非法行医罪的概念与构成
非法行医罪，就是指未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的行为。通常认为，该罪须具备以下构成要件：（1）本罪的主体是一般主体，即达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力的人都可以成为该罪的主体。因此，未必只有医师才能成为本罪的主体。（2）本罪的主观方面是故意，即行为人明知自己没有取得医生执业资格，但为了谋取非法利益依旧开业行医。（3）本罪的客观方面表现为行为人在没有取得医生执业资格的情况下，非法行医，情节严重。所谓情节严重，主要包括以下情形：没有基本的医疗知识而冒充医生为别人诊治，延误治疗的；医疗条件严重不符合国家规定的医疗机构基本标准的；没有取得医生执业资格而非法行医又不听有关部门劝阻的；使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作的；自行制订收费标准，乱开药方，等等。（4）本罪的客体是复杂客体。一方面，它侵犯了国家对医疗卫生工作的管理制度，同时，它还侵犯了就诊人的身体健康和生命安全。
（二）与脑死亡有关的非法行医罪
非法行医罪在医疗实践中有多种表现形式，其中，涉及脑死亡的非法行医罪主要有以下几种表现：（1）取得医师执业资格但没有掌握基本的脑死亡知识与判定技术的医生，违法为他人实施脑死亡判定，宣布他人脑死亡，因此而造成他人真死亡的，如被火化、埋葬等。（2）在明知医疗条件不符合国家规定的医疗机构基本标准的情况下，医生违规为他人实施脑死亡判定操作，造成严重不良后果的。（3）没有取得医师执业资格的人冒充医师为他人实施脑死亡判定造成严重不良后果的。（4）没有取得医师执业资格的人违法为他人实施脑死亡判定，造成他人死亡或健康受到严重损害的。（5）以为他人实施脑死亡判定为名骗取钱财数额较大的。
医疗实践中，只要行为人实施了以上几种行为，都应当视其行为情节的轻重，依照我国刑法第336条对非法行医罪的规定加以定罪处罚。
三、脑死亡与刑法中的故意杀人罪与过失杀人罪
（一）故意杀人罪与过失杀人罪的概念与构成
故意杀人罪，是指故意非法剥夺他人生命的行为。其基本特征是：（1）本罪的客体是他人的生命权利。（2）本罪在客观方面表现为非法剥夺他人生命的行为。这种非法剥夺他人生命的行为既可能是一种作为，如枪杀、刀砍等；也可能是一种不作为，例如，在脑伤病患者尚存救治希望和技术可行性的情况下，医生不予诊断即判定患者已经脑死亡而放弃救治，导致患者真正死亡的，就是一种不作为故意杀人行为。（3）本罪的主体为一般主体。（4）本罪的主观方面必须是故意，即行为人明知自己的行为会造成被害人死亡的结果，并且希望或者放任这一结果的发生。
过失致人死亡罪，是指由于过失而导致他人死亡的行为。该罪的主要特征为：（1）与故意杀人罪一样，本罪的客体也是他人的生命权利。（2）本罪在客观方面表现为致人死亡的行为。（3）本罪的主观方面是过失，具体包括疏忽大意的过失和过于自信的过失两种情况。
（二）脑死亡操作中的故意杀人罪和过失致人死亡罪
在脑死亡操作中，故意杀人罪与过失致人死亡罪主要有以下几个方面的表现：（1）负责实施脑死亡判定的医师明知患者还没有真正脑死亡而出于各种目的（如为获取其器官用于器官移植等）提前对其进行脑死亡判定，故意宣布患者已经脑死亡，造成患者被火化、埋葬或其他严重不良后果的。（2）负责实施脑死亡判定操作的医师明知自己或其所在的医疗单位不具备为患者实施脑死亡判定操作的条件，可能会导致误判，而依旧非法实施脑死亡判定操作，导致误判或者本还有救治可能的脑伤病患者死亡的。例如，医师本人没有掌握脑死亡判定技术，想借机在患者身上进行脑死亡判定实验导致患者真正死亡的；或者，医师所在的医疗单位不具备实施脑死亡判定操作所需要的设备，但医师擅自在本单位为他人实施脑死亡判定的。（3）强制采摘或偷取脑伤病患者器官造成他人死亡的。例如，强制采摘植物人的器官用于器官移植或贩卖造成植物人死亡的；偷取严重老年痴呆症患者的器官用于贩卖或移植造成患者死亡的；等等。
我国刑法第232条规定：“故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上感有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。”第233条规定：“过失致人死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑。本法另有规定的除外。”据此，凡是实施以上所列举的与脑死亡有关的行为的，都应分别情况，依照上述规定加以定罪处刑。
四、脑死亡与刑法中的故意伤害罪与过失致人重伤罪
（一）故意伤害罪与过失致人重伤罪的概念与特征
故意伤害罪，是指故意非法损害他人身体健康的行为。该罪具有以下几方面的特征：（1）本罪的客体是他人身体健康，即对他人完整的人体组织或者正常器官功能的非法损害。（2）本罪的客观方面表现为非法损害他人身体健康的行为。（3）本罪的主体为一般主体。（4）本罪的主观方面是故意，包括直接故意和间接故意两种情况。
过失致人重伤罪，是指过失伤害他人身体而导致他人重伤的行为。该罪的主要特征是：（1）与故意伤害罪一样，本罪的客体也是他人的身体健康。（2）本罪在客观方面表现为非法损害他人身体健康的行为，即行为人的行为不仅已经实际造成了他人伤害的结果，而且要求这种伤害达到重伤的程度，否则，只可能是民事侵权，而不构成犯罪。（3）本罪的主观方面只能是过失。
（二）脑死亡操作中的故意伤害罪与过失致人重伤罪
实践中，与脑死亡操作有关的故意伤害罪与过失致人重伤罪主要表现为偷取或强制摘取类脑死者的器官用于器官移植以致造成其身体伤害。具体而言，主要包括以下几种情况：（1）偷取或强制摘取植物人、严重老年痴呆症患者、严重的低能儿或精神病人等的器官用于器官移植造成其身体伤害的。（2）因报复或出于其他目的而故意伤害植物人等类脑死者身体的。（3）在患者被判定为脑死亡后，负责摘取其器官用于器官移植的医生发现供体依旧具有生命体征，可能属于误判为脑死亡者的情形，而依旧摘取其器官用于器官移植，造成供体身体伤害的。
我国刑法第234条规定：“故意伤害他人身体的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处3年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。”第235条规定：“过失伤害他人致人重伤的，处三年以下有期徒刑或者拘役。本法另有规定的，依照规定。”据此，行为人实施涉及脑死亡的上述行为而造成他人伤害时，应依据以上规定并结合伤害结果等因素，酌情对其判处刑罚。
五、脑死亡与刑法中的盗窃、侮辱尸体罪
（一）盗窃、侮辱尸体罪的概念与特征
盗窃、侮辱尸体罪，是指用秘密窃取等方法，或者采用猥亵、破坏、抛弃或者其他方法侮辱尸体的行为。该罪的主要特征为：（1）本罪的客体是社会公共秩序和道德准则。盗窃、侮辱尸体向来被人们视为对死者灵魂的亵渎和不敬，死者家属也往往会因为亲人的尸体被盗窃、侮辱而受到巨大的精神伤害。（2）本罪在客观方面表现为行为人实施了盗窃、侮辱尸体的行为，其侵害的对象是人的尸体。这里的盗窃，是指行为人以非法占有为目的秘密盗取尸体（包括尸体器官或组织）的行为；而侮辱则指行为人以言语辱骂、毁谤、贬损尸体，或者对尸体以污物加以玷污，或者对尸体加以猥亵、毁损、破坏，或者出卖尸体或尸体的部分，或者抛弃尸体、或者打开棺木鞭尸、使尸体敞露等行为。（3）本罪的主观方面是故意，即行为人明知是他人的尸体而故意加以侵害。行为人的动机和目的可能是多样的，例如出于报复泄愤、出于封建迷信或者出于窃取尸体器官用于器官移植，但不管行为人出于何种动机，都不影响本罪的成立。
（二）有脑死亡有关的盗窃、侮辱尸体罪
在脑死亡方面，盗窃、侮辱尸体罪的主要表现为以下情形：（1）未经死者生前同意而死者死后又未征得其家属的同意而擅自从其遗体上摘取器官用于器官移植或者用于贩卖的。（2）未经脑死者本人生前同意而在脑死者死亡后又未征得其家属同意而擅自将其遗体用于医学教学或科研的。（3）以脑伤病患者死后摘取其器官用于移植或其他正当用途为由征得了患者本人同意捐献其器官或在患者脑死亡后征得了其家属同意捐献器官，但实际上将脑死亡者的器官用于出卖等不正当用途的。（4）以脑伤病患者死后摘取其器官用于移植或其他正当用途为由征得了患者本人同意捐献其遗体用于器官移植或医学科研或教学，或在患者脑死亡后征得了其家属同意捐献脑死者的遗体用于医学科研或教学，但实际上将脑死亡者的遗体用于商业用途或其他非原先约定用途的（如用于制造木乃伊、用于展览或用于医学解剖等）。（5）其他盗窃脑死者遗体或侮辱脑死者遗体的情形。如对脑死者进行鞭尸、将脑死者的尸体非法肢解等。
根据刑法第302条，犯盗窃、侮辱尸体罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。因此，对于以上盗窃、侮辱脑死者遗体的行为，应当依照该规定定罪处罚。
主要参考资料：
1．吴崇其、达庆东 主编：《卫生法学》，法律出版社，1999年版。
2．肖扬 主编：《中国新刑法学》，上海科技文献出版社，2001年版。
3．赵文燕 主编：《危害公共卫生罪证据调查与运用》，中国人民公安大学出版社，2002年版。
——本文发表于《山西审判》2004年第6期。。
