述评：外资企业从事特许经营管理办法
林晓 律师
最近，商务部公布了《外商投资企业从事商业特许经营业务管理暂行办法（征求意见稿）》（以下简称《办法》），并在网上广泛征询对该《办法》的意见。可以说，这是继2004年6月1日开始施行的《外商投资商业领域管理办法》之后，我国政府为履行加入世界贸易组织承诺，规范外资企业在中国内地从事商业特许经营行为的具体措施，可视为《外商投资商业领域管理办法》的姊妹篇。如无意外，该办法应在今年底前颁布施行。
正如《办法》征求意见稿通知所言，施行《办法》的意义在于，规范外资企业在中国内地从事商业特许经营行为，保护特许经营当事人的合法利益，推动外资企业以特许经营方式在中国内地开展业务；因而，“规范与保护”是《办法》主旨的两个方面。
应当说，在以往中国有关特许经营法律规制尚不健全的情况下，一些外商已经进入中国内地开始从事特许经营活动。特别是在2002年2月11日国务院颁布《外商投资产业指导目录》之后，在明知中国法律法规及《外商投资商业领域管理办法》有关外商投资企业从事商业特许经营已有明确规定的情况下，仍有许多外商采取种种规避外资市场准入的方法，在不具备现行《商业特许经营管理办法（试行）》第六条规定的特许人必须具备的条件下，仓促开展特许经营，以美妙的描述、诱人的小额投资迅速致富的谎言，引诱中小投资者加盟。由于这些特许人并没有在中国内地经营成功的经验，所以，接受特许授权的被特许人的经营必然要遭受挫折，倾家荡产的事例屡屡发生。这是目前特许经营合同纠纷呈上升趋势的主要原因。
另一方面，中小投资者频频加盟失败的原因还可以归结为没有辨别特许人提供的投资效益分析报告真伪的能力，这主要是其没有企业经营经验。虽然，加盟者的经营能力需要通过特许人的培训和经营指导来获得，但是，如果加盟者没有起码的企业经营经验，他首先无法判断投资项目盈利性分析是否准确，其次，在接受培训和经营指导并实际开始加盟店经营后，也将面临困难。
基于上述考虑，可以理解《办法》第二条、第七条为什么均将被特许人限定为“在中国境内依法成立的企业、经济组织”。对于如此规定，很多人不理解，以为是限制公民个人获得外国品牌从事特许经营。其实，成立一个企业（无论是私营、股份合作制，还是有限责任公司制）对于想要加盟的个人投资者来说，并不困难。关键是要让加盟者首先具有经营企业的能力、获得经营经验。这样，对于加盟来说，更容易获得成功。
《办法》第二条、第七条将被特许人限定为“在中国境内依法成立的企业、经济组织”可能遭受质疑的是，是否与即将颁布的《商业特许经营管理条例》相一致。如果二者在对被特许人主体资格的限定上是相同的，则不会发生任何问题，但是，如果仅仅是《办法》将被特许人限定为“在中国境内依法成立的企业、经济组织”，而《商业特许经营管理条例》又规定内资企业特许人可以募集个人加盟者，则会面临法理上的质疑。因为外资企业毕竟也是中国法人，私法上的内国人平等原则是不容忽视的。
此外，从特许经营在世界各国的发展状况来看，特许经营历来以吸引个体投资者加盟为目标，特许人以利用个体投资者的资金和人才实现自己的经营规模扩大为目的，因而，国外多数特许连锁系统均将加盟者限定为个人，而拒绝企业法人、经济组织加盟。之所以如此规定，目的在于让加盟者专务经营，让经营者实际掌握经营技巧，并能连带承担经营责任。在这种目的和特许经营制度本质驱动下，通常特许经营合同规定，一旦加盟者死亡或本人不再继续经营，特许经营合同将终止。
按照《办法》第二条、第七条的规定，虽然，形式上外资特许连锁系统追求让加盟者专务经营、实际掌握经营技巧将受到某种程度上的影响，但可以通过特许经营合同的具体约定得到弥补。
由于《商业特许经营管理条例》尚未颁布，因而，《办法》其他条款的规定尚有不足之处。以下一一列举、评价。
1、《办法》第四条规定“本办法适用于外商投资企业在境内以特许经营方式从事零售、文化体育、餐饮、旅馆、租赁等各类服务业”是否修改为“本办法适用于外商投资企业在境内以特许经营方式从事零售、文化体育、餐饮、旅馆、租赁以及其他各类服务业”较为妥当？因为，特许经营方式不限于第四条列举的内容。
2、首先，第十条有关特许人信息披露内容的具体规定，是否应当补充增加“特许人提供近一年（或三年内）的资产负债表、损益计算书等财务状况证明”。因为，对于加盟者而言，加盟实际是在进行投资，他应当对被投资人的财务状况、投资项目内容及投资项目的盈利性有充分了解，以便做出正确的投资判断。这如同证券投资一样，投资人购买股票前应当对发行股票的上市公司的财务状况、营业收入状况有基本的了解。
其次，《办法》第十条（二）现规定为“特许人所属被特许人的数量、分布、经营情况，开展特许经营的网点投资预算表等；”其中，‘投资预算表’沿用了《商业特许经营管理办法（试行）》第十二条的称谓，是否更改为“投资效益分析报告”更为妥当。因为，投资预算仅限于投资项目的前期投入，而不关注投资项目成败的后期产出。但是，对于作为投资人的加盟者来说，他事实上更关注能否收回投资并通过投资能获得怎样的收益。所以，明确特许人必须承担向被特许人提供“投资效益分析报告（包括营业收入预测、损益预测、损益预算表）”的义务，实际上是加重了特许人的缔约上的责任，对于不依据科学方法做出招摇式“投资效益分析报告”而给被特许人造成经营损失的，特许人应承担缔约上过失责任。这是近年来国外规范特许经营活动的法制动向与判例倾向，也与《办法》第十二条的主旨相同。
第三，第十条（四）现规定为“特许经营费的金额及收取方法，保证金的返还条件”，是否更改为“特许经营费的金额、收取方法及是否返还，保证金的返还条件”更为妥当。理由是当解除特许经营合同时，对于已经交纳的特许权费（或称‘加盟金’）是否返还，各国判例认识不同，近年的判例倾向是尊重契约自由原则，特许权费（或称‘加盟金’）是否返还应在特许经营合同中由当事人具体约定；如果没有约定，在解除特许经营合同时，应视特许经营合同的履行状况部分返还或全部返还。
同样理由，现在的第十六条（三）“特许经营费的种类、金额、支付方式以及保证金的收取和返还方式”也应更改为“特许经营费的种类、金额、支付方式、是否返还以及保证金的收取和返还方式”更为妥当。
3、第十四条（二）将“支付特许经营费、保证金”作为被特许人应当履行的义务规定是否不妥？因为，实际上也存在着‘零加盟费’或不收取保证金的特许连锁系统。所以，本项是否改为“按照合同约定支付特许经营费、保证金”更为妥当。
4、首先，第十六条（二）“授权许可使用特许经营权的内容、期限、地点及是否具有独占性”的规定，是否更改为“授权许可使用特许经营权的内容、期限、地域及是否具有独占性”更为准确、恰当。因为，授权地域与授权地点在概念上存有差异，地点通常是指加盟者的营业地，而授权地域与商圈划定保护相关，是特许经营中的基本问题。
其次，第十六条（八）“商标、专利、著作权等知识产权的使用”是否增改为“商标、专利、著作权等知识产权和经营专有技术的使用许可”更为准确。因为，商标与经营专有技术的保护是在特许经营中知识产权保护的核心问题，同时，也与第十三条（一）项规定相符。
第三，在第十六条是否应当增加“进货与销售”一项合同基本内容？因为，订货发货、指定商品与供应商、交易条件、物流配送、商品销售方法等既是特许连锁系统的日常经营活动内容，也是特许经营合同的主要内容。相关内容第十三条已有所表现，第十六条增加“进货与销售”一项，将与第十三条规定内容相协调。
第四，第十六条（九）有关“消费者投诉”的规定，似乎已可包括在第（五）项有关“特许经营的产品或服务质量控制及责任”中，而没有必要单独作为特许经营合同的基本内容列明，因为特许经营合同说到底确定的是合同当事人特许人与被特许人之间权利义务关系，而有关“消费者投诉”的处理，由于将对特许连锁系统整体产生影响，通常是由特许人在经营手册中做出详细规定的。
5、第十七条规定“特许经营合同的期限一般不少于三年”，这是否有违契约自由原则？
作者单位：北京市博融律师事务所
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全国卫生统计工作制度（试行）
卫生部
全国卫生统计工作制度（试行）
1989年1月18日，卫生部
第一章 总 则
第一条 为了认真贯彻《中华人民共和国统计法》和《统计法实施细则》，有效地、科学地组织卫生统计工作，发挥卫生统计工作在多层次决策和卫生事业管理中的服务和监督作用，适应工作职能和管理方法的转变，促进卫生工作改革的不断深化和卫生事业的顺利发展，特制定本制度。
第二条 卫生统计是国民经济和社会发展统计的组成部分。卫生统计工作的基本任务是依照《统计法》和国家有关法律、政策，对卫生事业的发展情况，卫生资源的分布与利用，卫生服务的质量和效益，人民健康水平等情况进行统计调查和统计分析，提供统计信息，实行统计监督，认真做好优质化服务。
第三条 为了完善统计法制建设，各级卫生行政部门和事业单位必须根据《统计法》、《统计法实施细则》及本制度，结合本地区、本部门和本单位的具体情况，制定相应的统计工作制度，严格按照制度执行统计工作任务。
第四条 为把统计机构建设成为具有信息、咨询和监督等多功能的智力型权威机构，各级卫生行政部门和事业单位应根据综合统计任务的需要，建立健全统计机构，充实统计人员，特别要重视基层统计工作的建设，各级卫生行政部门在开展统计工作中应与同级人民政府统计机构加强协作，并在统计业务上接受指导。
第五条 卫生统计工作要努力实现“六化”目标，建立科学、完整的统计指标体系，加强统计基础建设，提高统计数字质量，积极创造条件，加快推广和应用现代计算机技术，逐步建立卫生统计信息自动化系统，提高卫生统计服务的质量和效益。
第六条 各级卫生行政部门和事业单位的统计机构和统计人员实行岗位工作责任制，准确、及时地完成统计工作任务，按照《统计法》行使卫生统计调查、统计报告和统计监督的职权，不受任何侵犯。
第七条 为了保证统计工作的顺利进行，各级卫生行政部门和事业单位要从人、财、物等方面给予支持，逐步解决统计机构、人员、经费、房屋和设备等具体问题。
第八条 各级卫生行政部门和事业单位要有主管统计工作的领导，定期检查和监督统计工作制度和统计报表制度的执行情况，建立统计干部考核、晋升和奖惩制度，不断提高统计工作水平。
第九条 各级卫生行政部门和事业单位的领导都应重视统计人员的培训工作，有计划、有步骤地通过各种方式的培训，提高统计人员的素质。
第二章 卫生统计组织
第十条 卫生部设立卫生统计信息中心（独立的综合性多功能统计信息机构），本部各业务司（局）根据统计任务的需要配备专职或兼职统计人员。
第十一条 各省、自治区、直辖市卫生厅（局）相应设立独立的综合统计信息机构，本厅（局）各业务处（室）根据统计任务的需要配备专职或兼职统计人员。
计划单列市、地（市）、县卫生部门统计信息机构的设立或统计人员的配备由各省、自治区、直辖市卫生厅（局）根据本制度制定。
第十二条 卫生事业单位统计信息机构设立及人员配备：
一、卫生部直属医学院校、科研机构、医院；省、自治区、直辖市级医院（包括高等医学院校附属医院）设立独立的综合统计信息科（室），各级医院（包括县医院）专职统计人员配备如下：
1．300张床位以下 2—3人
2．300—500张床位 3—4人
3．500—800张床位 4—5人
4．800张床位以上 5人以上
上述人员配备仅指专职统计人员，不包括病案管理人员。
乡卫生院应配备与本单位统计工作任务相适应的专职或兼职统计人员。
二、省、自治区、直辖市级卫生防疫站设立独立的综合统计信息科（室），各级卫生防疫站（包括县卫生防疫站）应根据本单位统计工作任务的需要配备适当的专职统计人员。
三、其它卫生机构应根据本单位统计工作任务的需要配备专职或兼职统计人员。
第三章 卫生统计信息机构的职责
第十三条 卫生部统计信息机构执行本部综合统计职能，负责全国卫生统计信息、咨询工作，为部领导制定全国卫生方针政策和卫生事业发展规划，实行宏观管理与监督、监测服务，主要职责是：
一、制定全国卫生统计工作制度和全国卫生统计报表制度。
二、负责全国卫生事业统计调查，如卫生基本情况、医院工作、医院住院病人疾病分类和居民病伤死亡原因统计等，针对全国卫生事业发展及卫生工作改革中出现的新情况、新问题，进行抽样调查或典型调查，开展专题调查研究，组织和协调本部各业务司（局）的统计工作。
三、负责统一管理和发布全国卫生统计资料，审批和管理本部各业务司（局）制发的统计调查方案和统计调查表。
四、进行统计分析和统计科学研究，实行统计监督。
五、指导全国各级卫生部门的统计工作，组织统计工作检查，交流统计工作经验。
六、负责组织建立全国卫生统计信息自动化系统，并对此实行管理和技术指导。
七、组织并指导全国卫生统计人员和各级卫生统计机构计算机人员的专业学习和培训，配合有关部门按照国家规定进行本部门统计人员的技术职务评定和晋升工作。
八、开展卫生统计国际交流工作。
九、协调中国卫生统计学会业务工作。
第十四条 各省、自治区、直辖市卫生厅（局）的统计信息机构执行本厅（局）综合统计职能，主要职责是：
一、执行全国卫生统计工作制度和全国卫生统计报表制度。
二、按照全国卫生统计工作制度和全国卫生统计报表的有关规定，制定本地区卫生统计工作制度和卫生统计报表制度。
三、负责本地区卫生事业统计调查，如卫生基本情况、医院工作、医院住院病人疾病分类和居民病伤死亡原因统计等，针对本地区卫生事业发展及卫生工作改革中出现的新情况、新问题，进行抽样调查或典型调查，开展专题调查研究，组织和协调本厅（局）各业务处（室）的统计工作。
四、负责统一管理和发布本地区卫生统计资料，审批和管理本厅（局）各业务处（室）的统计调查方案和统计调查表。
五、进行统计分析和统计科学研究，实行统计监督。
六、指导本地区各级卫生部门的统计工作，组织统计工作检查，交流统计工作经验，开展本地区卫生统计对外交流。
七、负责组织建立本地区卫生统计信息自动化系统，并对此进行管理和技术指导。
八、组织并指导本地区卫生统计人员和各级卫生统计机构计算机人员的专业学习和培训，配合本地区有关部门按照国家规定进行本部门统计人员的技术职务评定和晋升工作。
九、协调本地区卫生统计学会业务工作。
计划单列市、地（市）、县卫生部门的统计工作职责由各省、自治区、直辖市卫生厅（局）根据本制度制定。
第十五条 卫生事业单位的统计信息机构执行本单位综合统计职能，主要职责是：
一、执行上级卫生行政部门制定的卫生统计工作制度和卫生统计报表制度。
二、建立本单位统计工作制度。
三、及时、准确地填报国家颁发的统计调查表，收集、整理、提供统计资料，协调本单位其它科（室）的统计工作。
四、对本单位的计划执行情况和管理工作情况进行统计分析，实行统计服务和统计监督。
五、管理本单位的统计调查表和各项基本统计资料，建立统计资料档案制度。
第四章 卫生统计调查和统计报表制度
第十六条 按照《统计法》关于开展统计调查的规定，全国卫生部门统计调查表由卫生部制定颁发，报国家统计局备案。统计调查范围超出卫生系统管辖范围的全国卫生统计调查表，须报国家统计局审批后颁发。地方卫生部门统计调查表，由地方卫生部门制定颁发，报地方同级人民政府统计机构备案，统计调查范围超出卫生系统管辖范围的地方卫生统计报表，须报同级人民政府统计机构批准。
第十七条 由各级卫生部门制定，经同级人民政府统计机构备案或批准的卫生统计报表，必须在统计调查表的右上角标明表号、制表机关名称、备案或批准机关名称、备案或批准文号、统计机构或统计人员必须严格按照统计调查程序、上报日期和有关规定，执行各级统计调查任务，不得拒报、迟报，更不得虚报、瞒报、伪造或篡改。
第十八条 卫生部制定全国统一的卫生统计标准，包括统计分类目录、指标涵义、计算方法，统计编码等，地方各级卫生行政部门可以制定补充性的统计标准，卫生统计标准未经制定机关同意，任何单位和个人不得修改。
第十九条 各级卫生部门和事业单位有权拒绝填报违反《统计法》和本制度规定颁发的各种统计调查表，坚决防止报表多乱。
第二十条 卫生统计调查的方式除全面统计报表调查外，还应积极采取抽样调查，典型调查和重点调查。卫生系统管辖范围内的抽样调查、典型调查和重点调查，须由卫生部门统计机构批准，超出卫生系统管辖范围的调查，除报卫生部门统计机构批准外，还须报同级人民政府统计机构审批。统计调查要讲求实效，统计年报能满足的不用季报，抽样调查能满足的不用全面调查，一次性调查能满足的不用经常性调查，抽样调查的内容原则上不能和全面调查重复。
第五章 卫生统计分析
第二十一条 各级卫生行政部门和事业单位要在准确掌握卫生统计资料的基础上，进行统计分析，开展统计预测，定期写出统计分析报告，实行统计监督和评价。
第二十二条 各级卫生行政部门和事业单位要积极开展对卫生事业发展及其管理，卫生服务需求和效益的综合分析，加强对卫生保健和人民健康水平的评价工作。
第二十三条 各级卫生行政部门和事业单位的统计干部除及时完成日常统计工作外，还应经常深入实际，进行各种专题调查，学会运用多种统计分析方法，努力掌握现代统计理论和电子计算机技术，不断提高统计分析水平。
第六章 卫生统计资料的管理和公布
第二十四条 全国卫生统计和地方卫生统计资料，分别由卫生部、地方各级卫生部门的统计机构统一管理，不得数出多门，各行其事。提供和公布全国或地方卫生统计资料，须分别经卫生部、地方各级卫生部门的领导或统计机构的负责人核定，并依照《统计法》和国家规定的程序报请审批。
第二十五条 各级卫生行政部门和事业单位都应健全原始记录、登记表、台账和统计资料档案制度，确保统计数字数出有据，准确无误。
第二十六条 各级卫生行政部门和事业单位要建立统计资料审核、查询、订正制度。上报的统计资料，要由本单位负责人和统计干部审核、签名或盖章，单位负责人和统计干部要对统计数字准确性负责。
第二十七条 各级卫生行政部门和事业单位要搞好统计信息咨询服务，充分利用可以公开的统计信息为公众服务，统计资料的提供实行有偿服务和无偿服务相结合。
第七章 卫生统计队伍建设
第二十八条 各级卫生行政部门和事业单位应依照国家规定，评定统计干部技术职务，逐步实行统计专业技术职务聘任制度。增加或补充专职卫生统计人员，原则上应从高等院校和中等专业学校毕业生中选调。对现有不完全具备统计专业知识的专职统计人员，应由主管的卫生统计机构组织培训，进行考试或考核，凡不合格者，应降职使用或调离统计工作岗位。为了保持卫生统计队伍的稳定，专职统计人员的调动必须经过本单位领导和上级卫生部门统计机构的同意。
第二十九条 卫生部组织并指导全国卫生统计培训工作，委托中国卫生统计学会，高、中等医学院校举办各类卫生统计讲习班、函授班，在职统计干部或师资培训班以及中等卫生统计专业班，根据全国卫生统计工作的需要，委托部分高等医学院校开设卫生统计专业，培养高级卫生统计专业人员。
第三十条 各省、自治区、直辖市卫生厅（局）组织并指导本地区卫生统计培训工作，委托本地区卫生统计学会，高、中等医学院校举办各类卫生统计讲习班、函授班，在职统计干部培训班或中等卫生统计专业班。
计划单列市、地（市），县卫生部门的卫生统计培训工作由各省、自治区、直辖市卫生厅（局）安排。
第三十一条 卫生事业单位应在上级卫生行政部门的安排下，积极组织本单位统计干部参加统计函授教育，各类卫生统计讲习班和培训班学习，帮助他们提高统计专业知识和业务水平。
第三十二条 各级卫生行政部门和事业单位要加强对卫生统计工作的领导，把卫生统计工作列入议事日程，要为统计人员提供必要的工作条件，帮助他们解决工作、学习和生活中的实际问题，以保证统计人员专心搞好本职工作。
第八章 奖惩和法律责任
第三十三条 各级卫生行政部门和事业单位，应当依照国家或事业组织的规定，对在统计工作中做出显著成绩的统计人员或集体给予奖励。
第三十四条 为确保卫生统计任务及时、准确地完成，对拒报或屡次迟报卫生统计报表的单位和个人，应进行严肃的批评教育；对情节较重，影响全国或全地区卫生统计任务完成的单位和个人，应通报批评，令其改正，并对有关领导人或直接责任人给予行政处分。
第三十五条 对虚报、瞒报、伪造、篡改卫生统计数字的单位或个人，情节严重的，按照《统计法》规定给予当事人行政处分，以至追究其法律责任。
第三十六条 对违反《统计法》其它规定的违法行为，如侵犯统计人员行使权利，擅自滥发卫生统计报表以及违反保密制度等，也要视其情节轻重给予行政处分和追究法律责任。
