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　　◇清华大学法学院教授、博士生导师 韩世远

宁波海事法院近年围绕涉船企业融资纠纷案件审判工作所作调研，提出新的工作思路，出台系列举措，引人注目。审判工作要取得良好的社会效果，必然要以对法律问题的正确把握为前提。与船企相关的法律关系颇为复杂，难以简单一刀切，需要具体分析。

围绕造船，大致想到两种模式：其一，造船企业自己造船，完成后将船出售；其二，造船企业接受定作人的订单，按定作人的要求造船。

第一种模式相对简单，船舶从无到有，由造船企业原始取得；造船企业将船舶出卖给买受人，船舶所有权由买受人继受取得。

第二种模式略显复杂，下面具体分析。宁波海事法院将船舶建造合同定性为承揽合同，区别于以转移所有权为主要特征的船舶买卖合同，以期统一裁判尺度。仅就承揽合同而言，仍须直面船舶从无到有所带来的所有权归属问题；而此问题的答案，将成为探讨在建船舶抵押以及引入融资租赁等问题的前提。

承揽合同标的物所有权的归属，合同法未作规定。日本判例和通说的立场依当事人是否有特别约定以及材料供给者的情况而分别判断。少数说则不区分材料提供的样态，而一律认定由定作人原始取得。就我国学说而言，学者承认可以存在承揽人先取得所有权再移转给定作人的情形。制作物的所有权究竟归属于何人？或者说应归何人原始取得呢？

首先，考虑承揽人供给材料的情形。造船合同的定作人通常并不提供工作基底，而是仅由承揽人（造船企业）以自己的材料制造船舶。此种合同又称为制造物供给合同，兼有买卖的性质。此时，制作物所有权当然先归承揽人原始取得，然后再依买卖的规则，移转其所有权于定作人，即在制作物交付给定作人时，其所有权转移。造船合同定作人提供工作基底（即该工作所附之基础）场合，比如定作人自俄罗斯购买了船舶的主体结构，而由承揽人施以工作，则该工作物所有权的问题，似应依加工的规则解决。但加工系指制成新物而言，而此处则为重大修理，故不应适用加工的规则，而应依附合的规则确定，即应认为动产（材料）与动产（基底）的附合，而基底的动产可视为主物，于是由主物的所有人取得合成物的所有权。此时属原始取得，不必由承揽人为所有权的移转。

其次，考虑定作人供给材料的情形。在造船合同场合，定作人供给的材料所有权通常并未移转于承揽人，仅移转材料的占有于承揽人。此种情形，制作物的所有权当然由定作人取得（原始取得），无须承揽人为所有权之移转。而且，此时定作人取得所有权，并非适用物权法加工之结果，而是基于承揽合同的性质发生的当然结果。特殊情形以不规则承揽为典型，材料虽由定作人供给，但明确约定承揽人可以自己相同种类的材料代替。又可进一步区分两种类型观察：其一，只约定可以代替，并不将材料所有权移转于承揽人，则制作物的所有权仍然属于定作人。其二，约定可以代替，并将材料的所有权移转于承揽人的，则制作物的所有权先归承揽人取得（原始取得），再由承揽人移转于定作人（继受取得）。由定作人供给材料，但将材料作价归属于承揽人的，也与此相同。

最后，考虑定作人及承揽人供给材料的情形。可分三种情形观察：其一，如果材料的主要部分是由定作人供给的，则制作物的所有权应归定作人取得，原则上与上述材料全由定作人供给的情形相同。其二，材料的主要部分是由承揽人供给的，则制作物的所有权应先归承揽人取得，而后移转于定作人，原则上与前述材料全由承揽人供给的情形相同。其三，材料由定作人及承揽人供给而不能区别主要部分时，此种情形，除当事人另有约定外，其制成物所有权的原始取得，有人主张依附合的规定，另有人主张依加工的规定。应以后说为可采，因在承揽，并非单纯的物与物的附合，尚含有加工的问题在内。

造船当然需要有钱，造船企业所需要的钱从哪里来？一种方式是企业自筹，比如向银行贷款，通过设立抵押提供担保等等。在建船舶抵押，尽管在海商法、物权法等法律中均有规定，实践中被束之高阁，也反映出该制度尚需进一步完善。另外一种方式，是造船企业从定作人处获得资金，也就是定作人支付的报酬。当然，后者的前提是当事人有特别约定，否则，合同法的一般规则是“在承揽人交付工作成果时支付”报酬（合同法第二百六十三条）。

至于说民间集资造船，由于涉及多个投资人，基本上可以看成是一种人的集合（有别于财产的集合）。这种人的集合，如果属于“挂靠”于造船企业的情形，则可以将这种集合定位为造船“合伙”，按船舶买卖合同中的出卖人或者船舶建造合同中的承揽人对待。如果不涉及“挂靠”的问题，则可以按船舶买卖合同中的买受人或者船舶建造合同中的定作人对待。当然，这里还需要注意区分投资人的身份，涉及合同解释的问题，也就是需要根据当事人具体约定的权利义务关系，判断投资人的法律地位。关键点是看投资人是否承担投资的风险，如果承担风险，则属于投资参股；如果不承担风险，则属于民间借贷。具体判断时，可以参考投资回报率。高回报通常要与高风险相一致，据此，当事人约定不明时，可以推定为是投资参股，一方当事人作不同的主张，则应当对此进行特别的证明。如果是民间借贷，过高的投资回报率也会涉及是否约定利率超标的问题，超标的部分在法律上无效。

针对造船合同履行过程中当事人资金链断裂问题，法院积极引入融资租赁方式为当事人排忧解难，可谓一亮点。当然，这里也应当理清当事人之间的法律关系。如果造船合同依靠的是定作人预先支付报酬，而定作人的资金链断裂，造船企业也无法通过其他途径融通资金时，所谓融资租赁公司自造船企业受让船舶，其实是融资租赁公司取代定作人而向造船企业提供造船资金，原造船合同发生合同权利义务的概括移转，在融资租赁公司与原定作人之间则成立新的租赁合同。当然，这种引入融资租赁的模式难以适用于前文提到的在建船舶所有权自始归属于定作人的情形，因为这种情形下，造船企业无权转让属于定作人的在建船舶。

造船企业、投资人、银行等在造船活动由热变冷的过程中的相互博弈，反映了在市场规律面前各种市场主体在追求利益最大化的驱动下的理性或不理性的选择。在这场“游戏”中，法律为市场活动提供了基本的制度框架和活动底线，而司法者作为法律的代言人，只有在理清当事人之间基本的权利义务关系的前提下，才有可能妥当地化解纠纷。
北京市人民政府办公厅


京政办发[1981]56号


北京市人民政府办公厅转发《北京市大学分校学生实习暂行办法》的通知




各区、县人民政府，市政府各委、办、局，各高等院校:
市高教局拟订的《北京市大学分校学生实习暂行办法》，业经市人民政府批准，现转发给你们，请组织实施。


一九八一年六月二十六日





北京市大学分校学生实习暂行办法

根据党的教育方针和学校教学计划的要求，为了贯彻理论联系实际的原则，巩固课堂教学的成果，培养学生独立分析与解决问题的能力，大学分校的学生必须参加一定的专业实习和社会实践活动。为了统一安排，做好学生实习工作，妥善解决实习中的具体问题，特制定本办法。
一、实习的内容和要求:
1、各分校应按照教学计划与专业要求，循序渐进地安排各科学生的专业实习和社会实践活动。
2、工科学生的认识实习(或参观实习)及毕业前实习必须按教学计划进行；专业生产实习原则上应按教学计划进行，安排确有困难的，可与认识实习或毕业前实习合并进行；金工实习各机械类专业均应安排，非机械类专业可尽量安排。
3、医科学生的教学实习和临床实习，由于学生人数过多，安排不开的，可根据实际情况，在时间与方式上灵活掌握。
4、各分校应在大学本校协助下，根据教学计划和专业要求，制定各专业学生的实习计划和实习大纲。每年的实习计划应在年初报主管局，抄送高教局。由分校会同接受实习单位，根据实习计划、实习大纲及接受实习单位的实际情况，共同制定实施计划，保证实习任务的完成。
二、安排实习的原则和办法:
1、安排实习场所和下达实习任务，原则上由市属局负责。凡由业务局主管的分校，学生实习场所均由主管局负责尽量在本局系统安排；由市高教局和大学本校主管的分校，学生实习场所由高教局、大学本校商请对口协作局负责安排。主管局和协作局系统确实安排不了的，由主管局负责与其它有关局联系安排。各主管局和协作局应将安排落实实习场所、实习任务的情况于每年年初抄告高教局。
2、安排实习场所应本着“专业对口，就地就近，适当集中，固定挂钩”的原则，在保证实习质量的前提下，尽量便于学生走读。凡在城、近郊区能安排的，不安排到远郊区县；凡在本市能安排的，不安排到外地；逐步实行分校与接受实习单位定点挂钩，建立长久的协作关系。必须去外地实习的，须报经主管局批准。
三、大学分校和接受实习单位的分工:
在组织实习中，大学分校与接受实习单位既要密切配合，又应分工负责，各有侧重。
(一)大学分校主要负责:
1、制定各科实习计划、实习大纲；实习前，与接受实习单位共同制定具体的实施计划。
2、派出实习带队人员，与接受实习单位共同组织学生实习。
3、选派实习教师，协助接受实习单位选派的指导人员共同指导学生实习，评定学生实习成绩。
4、负责学生的思想教育和管理工作。
(二)接受实习单位主要负责:
1、根据与大学分校共同制定的实施计划具体安排实习场所，提供实习条件(如实习所需设备、仪器、材料、技术业务资料及劳保用品等)。
2、选派实习指导人员，指导学生实习，检查实习质量，评定实习成绩。并根据实习需要，组织专题讲座等实习辅导活动。
3、协助解决实习学生的吃饭、饮水等生活问题与在远郊区县实习学生的住宿问题。
4、对实习学生进行安全和保密教育。
四、实习费用的开支。
大学分校到企事业单位进行实习所需的费用由教育部门与企事业单位共同负担。大学分校按照下列原则，与接受实习单位协商，可支付一定数额的实习费用:
1、专为学生实习使用的属于消耗性材料、试剂和实验物品等，用量较多时，适当交付成本费。
2、学生实习使用的易损耗的劳保用品(包括工作服)，适当交付折旧费。
3、学生在接受实习单位入伙在一个月以上者，适当交付伙食管理费。
4、接受实习单位为学生组织的实习讲课或专题讲座，可参照聘请兼职教师的酬金标准，由大学分校付给讲课人一定数量的酬金；对指导学生毕业论文、毕业设计与专题科研的专业人员，可参照兼课酬金标准，由大学分校与接受实习单位商定，按月付给适当的酬金。
学生在实习中发生事故或出次、废品，如属学生个人责任，可不影响接受实习单位和实习指导人员应得的奖金和福利待遇；如属指导人员的责任，可由接受实习单位酌情处理。
5、接受实习学生住宿的单位，可适当收取水电费、取暖费。
6、实习学生的伙食补助费、有害工种保健费、赴外地实习旅费等，按教育部、财政部的规定办理。
7、医科学生实习的费用开支，按市财政局和卫生局的规定办理。
五、实习工作的组织领导。
鉴于当前大学分校学生人数多，实习工作涉及不少单位，组织工作比较复杂，为便于统一领导，协调各方面关系，保证实习工作的顺利进行，全市大学分校学生实习工作由市政府文教办公室牵头，市经委、财贸办、政法办、高教局、教育局、卫生局等单位参加组成领导小组，统一规划，监督指导；日常工作主要由高教局负责。各有关委、办和主管局均应有一位负责同志主管实习工作，并指定专人负责这方面的具体工作。
大学分校和接受实习单位，应各有一位领导同志兼管实习工作。在一个接受实习单位中，由分校派出的带队人员与接受实习单位负责具体组织实习工作的同志组成实习工作小组，共同担负实习的具体领导工作。