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我国有限责任公司股东出资转让的条件和程序

石金星 郎元鹏


有限责任公司在经营过程中，往往因股份制改造、资产重组、公司购并、原有股东的退出等活动引起原有股东结构的变化，使原有股东转让资成为可能。股东出资，即通常所说的股权；对股东出资转让的条件和程序，我国《公司法》和相关的法律、法规都作了规定，原有股东和新股东是否严格按照法律规定办理有关手续，直接关系到出资转让行为的合法有效。笔者现结合我国法律规定和公司运作实务，就有限责任公司出资转让的条件和程序及其中的律师业务做一论述。
一、有限责任公司股东出资转让的条件
1.股东之间转让出资的条件
我国《公司法》第35条第一款规定，股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资，即我国法律不禁止股东之间转让出资，也不需股东会表决通过。但是，我国法律和国家有关政策从其它方面又对股东之间转让出资作出限制：第一，股东之间不可因转让其全部出资而使股东少于二人，因为我国《公司法》规定，有限责任公司的股东最少为二人，两个股东的有限公司的股东之间就不能转让其全部出资，否则会成为我国法律所不允许的“一人公司”(国有独资公司除外)。第二，根据我国的产业政策，像国有股必须控股或相对控股的交通、通信、大中型航运、能源工业、重要原材料、城市公用事业、外经贸等有限责任公司，股东之间转让出资不能使国有股丧失必须控股或相对控股地位，如果根据公司的情况确需非国有股控股，必须报国家有关部门审批方可。
2．向股东以外的第三人转让出资的条件
向股东以外的第三人转让出资会直接引起股东结构的变化，增加新股东，对此，我国《公司法》第 35条第二款明确规定，股东向股东以外的人转让：其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应购买该转让的出资，如果不购买转让的出资，视为同意转让。这里有两个问题：第一，涉及到股东表决权问题，对“经全体股东过半数同意”如何理解，一种理解认为，有限责任公司的股东原则上海出资一份，不论出资多寡，就有一表决权；另一种理解认为，股东以其出资比例行使表决权，即一般采取资本多数决议制。对此，笔者认为，第二种理解妥当一些，因为我国《公司法》第41条规定，“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。”当然，我国法律也授权股东在平等协商的基础上可以在公司章程中规定股东行使表决权的方式和计算表决权的方法，这样更有利于保护中小股东的利益，防止大股东利用其优势地位侵害小股东的权益。第二，我国《公司法》的规定使股东可以强制转让其出资，因为其他股东要么同意这一股东向股东以外的人转让出资，要么自己购买该转让的出资，但不能绝对否决该股东的转让其出资的申请。
3．保护股东的优先受让权(购买权)
《公司法》第35条第三款规定，“经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。”这里的同等条件是股东相对股东以外的人而言，法律之所以这样规定，主要是防止低价向第三人转让出资，损害公司和其他股东的权益。
二、有限责任公司股东转让出资的程序
股东转让出资作为公司运营中的重大事项，直接关系到大多数股东、公司本身和市场交易相对人 (即其他市场主体，如其他公司、团体、个人)的利益，因此，各国法律对股东出资转让程序都做了严格的规定。根据我国《公司法》和相关法律法规的规定，我国有限责任公司股东转让出资一般要经过以下程序：
1．欲转让出资的股东向公司董事会提出转让出资的中请，由董事会提交股东会讨论表决。这主要是对股东向股东以外的人转让出资的规定，因为，股东之间转让出资无须经过股东会表决。另外，股东在向公司董事会提出转让出资的申请之前，往往已同其他股东或股东以外的人达成转让出资的
意向。
2．转让出资中对涉及的国有资产和土地使用权、工业产权、专有技术等无形资产进行资产评估。国家为防止国有资产流失，国务院1991年11月发布了《国有资产评估管理办法》，该《办法》第3条规定，“国家资产占有单位(以下简称古有单位)有下列情形之一的，应当进行资产评估：(一)资产拍卖、转让；(二)企业兼并、出售、联营、股份经营…”所似，股东转让的出资如果是国有股部分或因公司：购并使国有股发生转让，那么对这部分国有股《资产》在转让前要委托资产评估部门进行资产评估；对土地使用权工业产权，专有技术等无形资产，其价值的被动牲此较大，另外，欲受让出：资的新股东若以上述无形资产投入公司，根据《公司法)第24条之规定，必须进行萍估作价。对新投；人的土地使用权、工业产权等；还皮办理有关财产权转移手续。
3、签订转让出资的协议。转让出资的股东与受让出资；的股东或股东以外酌人按法律的规定并以般东会的表决结果为依据双方签订转让出资的协议；其中对双方转让出资的数额、转让的程序、双方，的权利义务等事项作出规定，使其作为有效的法律文书来约束双方，规范双方的行为。
4．中外合资或中外合作的有限责任公司股东转让出资，根据(中外合资企业法》或《中外合作企业法》的规定，要经过中文股东的上级政府部门审敏；并报送。国斗院外经贸部门或其授权的地方政府审批同意方可有效办理转让手续。
5．收回原股东的出资证明书，给受让人发新的出资证明书；并记载于股东名册。(公司法》第30、 31、36条对股东的出资证明书、股东名册及其变更记载都作了规定；股东转让出资后，由公司将受让人的姓名或名称；住所以及受让的出资额记载于股东名册，具有法律上的公示效力。
6、召开股东会议，表决修改公司章程；根据股东的提议，必要时变更公司董事会和监事会成员。公司章程对股东的名称及其出资额都有记载，股东转让出资必然引起股东结构及出资发生变化，所以，按(公司法)第38条对股东会职权的规定，必须召开股东会议，修改公司章程。对原股东出任或委派的董事或监事，受让人作为新股东可提议要求股东会予以更换，可由其出任或委振新的董事或监事。
7．就公司章程修改、股东及其出资变更、董事会和监事会的变更等向工商行政管理部门申请工商注册登记事项变更。
至此，完成了股东转让出资的全部法定程序。
8、必要时进行转让出资公告。这并不是法律规定的必顿程序；但是对较大规模的公司来说，股东转让出资后进行公告，增加公司管理层的透明度，便于增加社会公众，特别是市场交易相对人对公司的信任。
三、律师在股东出资转让中的法律事务
有限责任公司股；东出资转让作为典型的公司法上的非诉讼法律事务，涉及到大量的法律法规和’国家政策，需要协调股东之间；股东与公司、公司与政府部门、中介机构之何大量的关系和活动并需要起草大量的法律文书{整个过程需要法律专家来指导和监督，这为律师提供了次量的服务事项。
1、提供法律和政策信息，提出出资转让的总体安排，协助股东和公司选择当的受让人和中介机构：律师作为出资转让业务的法律顾问，应向股东和公司提供国家现行的有关公司出资转让的法律、法规和部门规章，以及国家有关产业政策信息，对出资转让的全部过程提．出总体安排，主持各方参加的协调会，并协助转让出资的股东和公司选择适当的出资受让人和选聘合法的会计师事务所、评估事务所等中介机构，规避经营风险。
2、起草和审核出资转让过程中的法律文件，指导双方签订各项法律文书。该项业务中涉及的法律文件主要有：出资转让申请书；股东会决议、转让出资协议、出资证明书、股东名册、公司章程、变更登记注册事项申请书、转让出资公告等。
3．指导和监督办理股东出资转让的全过程，对有关事项出具法律意见书，确保转让过程合法有效。股东出资转让涉及到大量的法律关系和法律法规，其过程相当复杂，为确保其过程合法高效，降低转让成本(包括时间成本)，减少不必要的曲折和时间浪费，就需要律师来指导和监督，使转让行为得到法律保护和政府部门的确认。
4．对办理完出资转让的公司和新股东进行辅导。辅导内容主要是权利意识和法律意识的辅导，使新股东在公司股东会、董事会等机构中正确行使其权利，直至股东结构变化后公司仍能正常运作，确保公司和各股东的利益都得到最有效的保护。具体可对公司高中级管理人员进行法制培训，列席公司股东会、董事会，起草、审核公司各项法律文件等。



湖南省人民政府


湖南省人民政府制定地方性法规草案和规章办法

　　湖南省人民政府令

　　第180号

　　《湖南省人民政府制定地方性法规草案和规章办法》已经2003年10月10日省人民政府第18次常务会议通过，现予发布，自2004年1月1日起施行。

代省长 周伯华

2003年11月7日



　　第一章 总则

　　第一条 为规范地方性法规（以下简称法规）草案和规章制定工作，提高法规草案和规章质量，根据《中华人民共和国立法法》（以下简称《立法法》）、国务院《规章制定程序条例》（以下简称《条例》），结合本省实际，制定本办法。

　　第二条 省人民政府制定法规草案和规章的活动适用本办法。

　　第三条 制定法规草案、规章，应当遵循《立法法》和《条例》确定的立法原则，符合宪法、法律、法规的规定。

　　制定法规草案、规章应当从实际出发，一般不重复上位法的规定；内容具体、表述准确、操作性强。

　　第四条 省人民政府法制机构（以下简称省政府法制机构）具体负责法规草案和规章制定工作。

　　第二章立项

　　第五条 制定法规草案、规章应当立项。省人民政府各部门或者下级人民政府认为需要制定法规和省政府规章的，应当向省人民政府报请立项。

　　立项申请包括制定法规、规章的必要性，有关的法律依据，所要解决的主要问题和拟确立的主要制度等事项，并附法规草案、规章建议稿和有关参考资料。

　　第六条 省政府法制机构负责立项审查。．

　　立法必要性不充分，立法宗旨不符合党和国家基本方针、政策，不符合社会主义市场经济发展和政府职能转变要求的，不予立项。

　　第七条拟制定的法规草案、规章存在较大争议的，省政府法制机构应当组织召开立项论证会进行论证。

　　立项论证会应当广泛召集有关部门和人员参加，充分听取与会者的意见。

　　第八条 省政府法制机构于每年第四季度对立项申请进行汇总研究，根据本省总体工作部署和改革、发展、稳定的需要，突出重点，统筹兼顾，拟定下一年度法规草案和规章制定工作计划，报省人民政府批准后执行。

　　制定法规草案年度工作计划，省政府法制机构在报请省人民政府批准之前，应当与省人民代表大会法制委员会和有关专门委员会充分协商。

　　第九条 制定法规草案、规章应当按照法规草案和规章制定工作计划进行。根据实际情况确需增加立法项目的，对拟增加的项目应当由省政府法制机构进行补充论证，报省人民政府批准后组织实施。

　　第三章 起草

　第十条 法规草案、规章由省人民政府组织起草。

　　省人民政府可以确定由一个部门或者几个部门具体负责起草法规草案、规章。对重要项目或者法律关系复杂的，可以确定由省政府法制机构起草或组织起草，也可以邀请有关组织、专家参加起草或者委托有关组织、专家起草。

　　第十一条 承担法规草案、规章起草工作的部门应当组成由部门主管负责人、部门法制机构人员参加的起草小组，制定起草计划，做到领导责任落实、起草人员落实、工作经费落实，按时完成起草任务。

　　第十二条 起草法规草案、规章应当符合下列要求：

　　（一）切实保障公民、法人和其他组织的合法权益，在规定其应当履行的义务的同时，应当规定其相应的权利和保障权利实现的途径。

　　（二）体现行政机关职权与责任的统一，在赋予有关行政机关必要职权的同时，应当规定其行使职权的条件、程序和应当承担的责任，避免强调部门权力和利益。

　　（三）体现改革精神，科学规范行政行为，促进政府职能向经济调节、市场监管、社会管理和公共服务转变。

　　（四）符合法制统一原则，不得设定有地方保护、阻碍市场流通和其他妨害公平竞争等内容的条款。

　　（五）符合精简、统一、效能的原则，简化行政管理手续，所规定的管理措施和办事程序应当有利于提高工作效率，方便当事人。

　　（六）符合本省实际，内容具体、明确，具有针对性和可操作性，能切实解决实际问题。

　　（七）结构严谨、条理清晰、概念明确、用词准确、文字规范、标点符号正确。

　　第十三条 起草法规草案、规章，应当进行深入的调查研究，总结实践经验，并通过书面和召开座谈会、论证会、听证会等多种形式，广泛听取有关机关、组织和公民的意见。

　　法规草案、规章内容涉及重大法律问题或者特殊专业技术问题的，起草部门应当召开论证会，听取有关方面的专家或者其他专业人员的意见。

　　法规草案、规章内容直接涉及广大公民、法人和其他组织切身利益的，起草部门应当举行听证会。对起草的法规草案、规章内容存在重大分歧、公众关注程度高的，起草部门应当向社会公布，征求社会各界的意见。

　　第十四条 起草的法规草案、规章内容涉及省人民政府其他部门的职责或者与其他部门工作关系紧密的，起草部门应当充分征求其他部门的意见。有关部门对征求意见稿应当认真研究，提出同意或修改的意见，经部门主要负责人签署并加盖本部门印章后，按起草部门的要求及时反馈。

　　起草部门应当认真研究有关部门提出的意见，对合理的意见应予采纳；对有争议的意见应当充分协商；涉及重大问题的，双方部门主要负责人应当协商；经过双方主要负责人充分协商仍不能达成一致的，起草部门应当在上报法规、规章送审稿时说明情况和理由。

　　起草的法规草案、规章内容涉及有关管理体制、职能调整等应当由省人民政府决策的重大问题，起草部门应当提出解决方案，报请省人民政府决定。

　　第十五条起草法规草案、规章应当由起草部门的法制机构进行审核，经起草部门负责人集体讨论通过，形成法规、规章送审稿，由部门主要负责人签署后，上报省人民政府审查。几个部门共同起草的法规、规章送审稿，应当由该几个起草部门主要负责人共同签署。

　　第十六条 起草部门报送法规、规章送审稿时，应当提交下列文件和材料：

　　（一）报送审查的请示；

（二）送审稿正文；

（三）送审稿起草说明；

　　（四）有关机关、组织和公民对送审稿主要问题的不同意见及部门之间协商会签的原件；召开听证会的，应当附有听证会记录；

　　（五）有关法律依据；

（六）其他有关材料。

第十七条 法规、规章送审稿起草说明应当包括以下内容：’

（一）拟规范事项的现状和主要问题；

（二）起草的指导思想与宗旨；

（三）规定的主要措施及其法律依据；

（四）相关部门协商会签情况及对不同意见的处理；

（五）需要说明的其他问题。第十八条起草部门应当在年度立法计划规定的审议时间前4个月完成起草工作并报送审查；因特殊情况不能按时完成起草工作并上报审查的，必须向省人民政府提交书面报告，并抄送省政府法制机构。

　　第十九条 省政府法制机构应当加强对法规草案、规章起草工作的指导，并可以提前参与法规草案、规章起草的有关调研、论证工作。

　　第四章 审查

　　第二十条法规、规章送审稿由省政府法制机构负责统一审查。省政府法制机构主要从以下方面对送审稿进行审查：

　　（一）是否符合宪法、法律、法规规定，是否与其他地方性法规、规章相衔接；

　　（二）是否符合本办法第十二条的规定；

　　（三）是否正确处理了有关机关、组织和公民对法规、规章送审稿的不同意见；

　　（四）是否符合立法技术的要求；

（五）需要审查的其他内容。

　　第二十一条 法规、规章送审稿有下列情形之一的，省政府法制机构可以缓办或者退回起草部门：

　　（一）未列入省政府年度立法计划的；

（二）经初步审查，发现制定法规、规章的基本条件尚不成熟的；

（三）主要内容不符合本办法第十二条规定的；

（四）立法技术上存在重大缺陷，需要做全面调整和修改的；

　　（五）有关部门对法规、规章送审稿的主要内容存在较大争议，起草部门未与有关部门协商的；

　　（六）上报送审稿不符合本办法第十五条、第十六条、第十七条规定的。

　　第二十二条 省政府法制机构应当将法规、规章送审稿分送省政府有关部门、下级人民政府、有关组织、专家及管理相对人征求意见。

　　有关部门、单位、专家接到法规、规章征求意见稿后，应当认真研究、讨论，按时反馈书面意见。省政府有关部门、下级人民政府反馈的书面意见，应加盖本单位的印章。逾期未反馈书面意见的，按无意见处理。

　　第二十三条 省政府法制机构应当就法规、规章送审稿涉及的主要问题，深入基层进行实地调查研究，听取基层有关机关、组织和公民的意见。

　　第二十四条 法规、规章送审稿涉及重大问题的，省政府法制机构应当召开由有关机关、组织和专家参加的座谈会、论证会，听取意见，研究论证。

　　法规、规章送审稿直接涉及公民、法人或者其他组织切身利益，存在重大意见分歧，起草部门在起草过程中未向社会公开征求意见，也未举行听证会的，经省人民政府批准，省政府法制机构可以向社会公布征求意见，也可以举行听证会。

　　第二十五条 省政府法制机构在审查法规、规章送审稿过程中，起草部门应当予以积极配合。

　　第二十六条 省政府法制机构在审查法规、规章送审稿过程中，应当客观公正、实事求是地对待各种不同意见。

　　有关机构或者部门对法规、规章送审稿涉及的主要措施、管理体制、权限分工等问题有不同意见的，省政府法制机构应当进行协调，力求达成一致意见；不能达成一致意见的，应当将争议的主要问题、有关部门或者机构的意见和省政府法制机构的意见上报省人民政府决定。

　　第二十七条省政府法制机构应当认真研究各方面的意见，与起草部门协商后，对法规、规章送审稿进行修改，形成法规、规章草案和对草案的审查说明。审查说明应包括制定该法规、规章的依据和必要性、审查过程、拟解决的主要问题和确定的主要措施、重大争议问题的协商情况等内容。

　　法规、规章草案和审查说明由省政府法制机构主要负责人签署后，提出提请省人民政府常务会议或者全体会议审议的建议。

　　第二十八条 省政府法制机构起草或者组织起草的法规、规章草案，由省政府法制机构主要负责人签署后，提出提请省人民政府常务会议或者全体会议审议的建议。

　　第五章 决定、公布和备案

　　第二十九条 法规草案、规章由省人民政府常务会议或者全体会议审议决定。

　　省人民政府常务会议或者全体会议审议法规、规章草案时，由省政府法制机构作说明。与法规、规章草案内容有关的部门主要负责人列席会议。有关部门对已经协调一致的意见不得重新提出异议。

　　第三十条 省政府法制机构根据省人民政府常务会议或全体会议审议的意见对法规、规章草案进行修改，形成草案修改稿，报请省长签署。

　　法规草案由省长签署议案，提请省人民代表大会或者省人民代表大会常务委员会审议。规章由省长签署省人民政府令公布施行。

　　提请省人民代表大会或者省人民代表大会常务委员会审议的法规草案，由起草部门或者省政府法制机构主要负责人代省人民政府作说明。

　　第三十一条 规章签署公布后，《湖南省人民政府公报》和《湖南日报》应当及时刊登。

　　《湖南省人民政府公报》刊登的规章文本为标准文本。

　　第三十二条 规章应当自公布之日起30日后施行，但涉及国家安全以及公布后不立即施行将有碍规章施行的除外。

　　第三十三条 规章自公布之日起30日内，由省政府法制机构按照有关规定报国务院和省人民代表大会常务委员会备案。

　　第六章 解释、修改和废止

　　第三十四条规章有下列情形之一的，由省人民政府解释：

（一）规章的规定需要进一步明确具体含义的；

（二）规章制定后出现新的情况，需要明确适用规章依据的。规章解释由省政府法制机构提出意见，报省人民政府批准后公布。规章解释同规章具有同等效力。

　　第三十五条 省政府法制机构可以对规章具体应用问题的询问进行研究，予以答复。

　　第三十六条 有下列情形之一的，有关行政主管部门或者省政府法制机构应当及时提出修改、废止法规、规章的建议：

　　（一）法规、规章依据的上位法已经修改或者废止的；

（二）法规、规章主要内容被有关上位法或者其他规章替代的；

（三）法规、规章规范的社会实际情况发生重大变化的；

（四）其他应当修改、废止法规、规章的情形。

　　省人民政府提出修改、废止法规的议案和修改、废止规章，参照本办法的有关规定执行。

　　第七章 附则

　　第三十七条 长沙市人民政府制定规章和依法不具有规章制定权的县级以上人民政府制定、发布具有普遍约束力的决定、命令，参照本办法规定的程序执行。

　　第三十八 条地方性法规、政府规章正式版本、外文版本的编辑出版工作，由省政府法制机构负责。第三十九条本办法自2004年1月1日起施行。